Kullanımın Yurt Ġçinde Olması Gerekliliği

Tescilsiz marka veya ticaret sırasında kullanılan bir baĢka iĢaret üzerinde bir hak sahipliğinden bahsedebilmek için bu iĢaretin kullanımının Türkiye‘de olması gerekir. Birinci bölümde bahsedildiği üzere tescilin ülkeselliği prensibi esastır. O halde tescilsiz bir markanın da Türk hukuku bakımından himaye görebilmesi için evleviyetle Türkiye içinde kullanılmıĢ olması gerekir.318

Konuya iliĢkin olarak Yargıtay, tescilsiz markaya dayanılarak marka baĢvurusuna yapılan itirazın YĠDK tarafından reddedilmesi üzerine açılan YĠDK kararının iptali ve markanın hükümsüzlüğü istemli bir davada,

“Ancak söz konusu işaret üzerindeki kullanımın, [...] içinde ve yerelden daha geniş bir coğrafyada, nizasız, fasılasız ve yoğun bir şekilde kullanılmış olması gerekir. İşaretin yurtdışındaki kullanımları, işareti kullanan kişiye yurtiçinde herhangi bir öncelik hakkı vermez. Keza işareti taşıyan mal ve hizmetlerin, yurtdışına çıkan Türkiye Cumhuriyeti vatandaşlarına pazarlanmış olması da, yurtdışındaki internet sitesine Türkiye‟den alıcıların ulaşabiliyor olması da işaret sahibine KHK‟nın 8/… maddesi uyarınca yurtiçinde her hangi bir öncelik hakkı bahşetmeyecektir.

Somut olayda, Mahkemece davacı tarafın [...] içinde herhangi bir ticari işletmesi, satış ve pazarlaması olmadığı halde, sadece davacı tarafın yurtdışındaki hizmetlerinin, yurtdışına çıkan Türkiye Cumhuriyeti vatandaşlarına da pazarlandığı ve müşterileri arasında olduğu gerekçesiyle herhangi bir öncelik hakkı verilmesi söz konusu olamayacağı halde aksi gerekçeyle, KHK‟nın 8/… maddesi uyarınca davanın kabulüne karar verilmesi doğru olmamıştır.”

ifadelerine yer vererek ilk derece mahkemesi kararını onayan BAM kararının bozularak kaldırılmasına karar vermiĢtir.319

Bu içtihatta ifade edilen kullanımın SMK m. 9/2(b)‘de düzenlenen ―markanın sadece ihracat amacıyla mal veya ambalajlarında kullanılması‖ durumuyla karıĢtırmamak gerekir. Yargıtay kararında ifade edilen durum Türkiye‘de tescili olmayan ve kullanılmayan yabancı bir markayı taĢıyan ürünlerin yurtdıĢına çıkan Türk vatandaĢlarına satılması veya yurtdıĢındaki internet sitesine alıcıların ulaĢabiliyor olması durumudur. Markanın sadece

317 _{Aynı yönde BĠLGE, Ticari Ad, s. 166.} 318

BaĢta Paris SözleĢmesi anlamındaki tanınmıĢ markalar olmak üzere birinci bölümde sayılan istisnalar saklıdır.

87

ihracat amacıyla mal veya ambalajlarında kullanılması ise kanunda açıkça izin verilen bir durumdur.

Yukarıda yer verilen bu karar yurt içinde kullanım bakımından isabetli olsa da internette kullanım bakımından isabetli olmamıĢtır. ġöyle ki, Türkiye‘de tescili olmayan ve kullanılmayan yabancı bir markayı taĢıyan ürünlerin yurtdıĢına çıkan Türk vatandaĢlarına satılması durumunda markanın Türkiye‘de kullanılmıĢ sayılamayacağı açıktır. Bununla beraber internet üzerinden yapılan satıĢlar bakımından Yargıtay‘ın görüĢüne katılmak mümkün görünmemektedir. Zira olayda yurtdıĢındaki internet sitesine Türkiye‘den alıcıların ulaĢabildiği anlaĢılmaktadır. Bu bakımdan internet sitesinin yurtdıĢındaki bir sunucudan yayın yapıp yapmadığının bir önemi yoktur. Keza TÜRKPATENT‘in uygulamasında da internet üzerinden satıĢ yapılması halinde marka ve mal/hizmet bağlantısının açık Ģekilde kurulduğu ilgili web sitesinin görselleri de markanın kullanıldığı yönünde delil olarak kabul edilmektedir.320

Benzer durum TV yayınları bakımından da söz konusudur. Yargıtay bir baĢka kararında internet üzerinden yapılan TV yayınları ve uydu yayınlarının Türkiye‘den izlenebilmesi durumunda TV yayınında ve internet sitelerinde marka kullanımının varlığını kabul etmiĢtir:

―[…] aynı şekilde davacıya ait televizyon yayınlarının www.sky.co.uk, www.sky.com,

www.skyspors.com, www.skynews. co.uk, www.skyone.co.uk ve www.skymovies.com adresindeki internet sitelerinde de kullanıldığı, Türkiye‟den günde 646.216 ziyaretin gerçekleştirildiği dolayısıyla televizyon yayıncılığının artık sadece ilgili ülkede hizmet binası temin ederek donanım ve personel yardımıyla vericiler ve aktarıcılar oluşturularak, o ülkenin yayınlarını denetleyen kuruluştan lisans alarak ya da o ülkenin dijital yayın platformlarında veya kablo TV şebekelerinde yer alarak yapılmasının şart olmadığı, televizyon yayınlarının sadece klasik yöntemlerle gerçekleştirilmediği, bundan böyle yayıncılık kavramının tüm dünyada internet üzerinden yapılan yayınları da içerdiğinin kabul edilmesinin gerektiği, bu şekilde kullanımın 556 sayılı KHK‟nin 14. maddesinde yer alan kullanım olarak kabul edilmesi gerektiği gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir.[…]”321

320 _{Türk Patent ve Marka Kurumu, Marka Kullanım Ġspatı Kılavuzu (2017), s. 12}

(https://www.turkpatent.gov.tr/TURKPATENT/resources/temp/06BC31D4-EDDC-411A-9E47- 332F344B27F6.pdf) E.T. 20.06.2020.

88

Sonuç itibariyle markanın internet ortamında kullanılmasını (ayırt etme, köken gösterme, reklam vb. iĢlevine uygun olarak) Türkiye‘deki tüketicilere ulaĢması Ģartıyla markasal kullanma saymak gerekir.

MarKHK‘nın iptal edilen 14. maddesinde bulunan fakat SMK‘da yer almayan, ‗markayı taĢıyan malın ithalatı‘ durumunu da markayı yurt içinde kullanma olarak değerlendirmek gerekir. Ayrıca bu hususun neden SMK‘ya alınmadığı anlaĢılamamaktadır. Zira doktrinde de ifade edildiği gibi iĢletmeler zaman zaman marka iĢaretini taĢıyan ürünleri yurt dıĢında fason olarak ürettirip Türkiye‘de pazarlayabilmektedir.322

YurtdıĢında üretilip Türkiye‘ye ithal edilen malların markayı taĢıması durumunda marka kullanılıyor kabul edilmelidir. Sırf malların Türkiye dıĢında üretiliyor olması markanın kullanılmaması Ģeklinde yorumlanamaz.323 Sonuçta mallar Türkiye pazarına girmekte, diğer mallar gibi Türkiye‘de kullanılmaktadır.

2.5.5. Ciddi Kullanım Kavramı ve SMK m. 6/3 Anlamında Bir Hak Elde