Normal şartlarda şirketi kontrol edemeyecek kişiler, şirket üzerinde hakimiyet kurmak amacıyla birikimli oy yöntemini kötüye kullanabilir229. Özellikle 1980’lerde Amerika’da şirket üzerinde tahakküm kurmak için birikimli oy yöntemi suiistimal edilmişti. Ancak çoğunluk pay sahiplerinin birikimli oy yöntemini bilinçli olarak kullanmasıyla bu sakınca, kolayca ortadan kaldırılabilir230.
222 Young, s. 50; Okutan Nilsson, s. 566.
223 Steadman/ Gibson, Mandatory, s. 18; Zhao/ Brehm, s. 105; Glazer/ Glazer/ Grofman, s. 296, dip.
3.
224 Sobieski, s. 323.
225 Kocaoğlu, s. 114.
226 Steadman/ Gibson, Mandatory, s. 18.
227 Glazer/ Glazer/ Grofman, s. 296, dip. 3; Stitt, s. 80.
228 Steadman/ Gibson, Mandatory, s. 26.
229 Okutan Nilsson, s. 566; Bhagat / Brickley, s. 340.
230 Kocaoğlu, s. 115.
38 ABD’de bazı dönemlerde kanun koyucular, birikimli oy yönteminin kontrol savaşlarına alet edilmesi nedeniyle söz konusu kurum hakkında kanuni değişiklikler yapmıştır. ABD’de en fazla görülen değişikliklerden biri, birikimli oy yöntemini emredici olarak kabul edildiği eyaletlerde bu oy yönteminin iradi olarak düzenlenmesidir. Bazı eyaletlerde ise birikimli oy yöntemi tamamen kaldırılmıştır231. Özellikle de 1950 ve 1980’li yıllarda Amerika’da birikimli oy yönteminin kontrol savaşlarına alet edilmesi sebebiyle bunun uygulanmasını “zorunlu” olarak öngören hükümler “iradi” olarak değiştirilmiştir. Bu değişikliğin sebebi, yönetim kurulu üyelerinin seçileceği genel kurul toplantılarında bazı gruplar oy haklarının kullanımı için vekalet toplamaya başlamasıydı232. Öyle ki; bu mücadele bir vekalet savaşına (proxy fight) dönüşmüştü233. Birikimli oy yönteminin olduğu şirketlerde vekalet savaşı oldukça yoğundu. Zira bahsedilen yöntemde toplanabilen oyda vekalet ile temsilci seçme imkânı daha çoktur234. Öğretide birikimli oy yönteminin düşmanca devralmalara (hostile takeovers)235 açık olduğu düşünülmektedir236. Birikimli oyun düşmanca devralmalara237 ve kontrol savaşlarına alet edilmesi yöntemleri olarak238 “pay satın alma” ve “oy sözleşmesi” yapma gibi argümanlar ileri sürülmüştür. Ancak kanaatimizce bunlar birikimli oya özgü sakıncalar değildir. Bunların düz oy yönteminin kullanıldığı şirketlerde uygulanmasına hiçbir engel yoktur. Gordon’un da haklı olarak belirttiği gibi birikimli oy, düşmanca devralmaları azaltıp müzakere ortamı sunmaktadır239.
231 Gordon, s. 155.
232 Okutan Nilsson, s. 566.
233 Vekalet savaşında, şirketin kontrolünü ele geçirmek isteyenler, genellikle pay sahibi listeleri gibi argümanlardan istifade ederek oy sahiplerine ulaşanların bunlardan genel kurula katılıp oy kullanmak için vekaletname almaya çalışmaktadır. Vekalet toplamaya çalışanlara muhalif olanlar da aynı çabayı sarf etmektedir. Böylece iki grup arasında bir yarış başlamakta ve taraflar propaganda yapmaktadır. Yaşanan bu sürece vekalet savaşına (proxy fight) denir (Aranow, Edward/Einhorn, Herbert: Proxy Contests For Corporate Control, Second Edition, New York: Columbia University Press, 1968, s. 92; Machtinger, Leonard S.: "Proxy Fight Expenditures of Insurgent Shareholders", CWR Law Rev., Vol. 19, No. 2, 1968, s. 212 vd.). Vekalet savaşının ekonomik etkileri hakkında ayrıntılı bilgi için bkz. Machtinger, s. 213 vd.
234 Gordon, s. 150.
235 Bu konuda birikimli oy yönteminin suiistimal edilmesi örneği olan Kaohsiung İş Bankası hakkında ayrıntılı bilgi için bkz. Shao/ Tseng, s. 282 vd.
236 Shao/ Tseng, s. 282; Okutan Nilsson, s. 567; Gordon, s. 154-155.
237 Bu sakıncası nedeniyle birikimli oy yönteminin bir zamanlar zorunlu olduğu Amerika’nın Kaliforniya eyaletinde elektrik gaz dağıtım şirketinin yönetim kurulu üyeliğinden birisinin sendikanın eline geçince eyalet meclisi, birikimli oy yönteminin ihtiyari olması için gerekli yasal düzenlemeleri yapmıştır (Kocaoğlu, s. 115).
238 Keza birikimli oy yönteminin kontrol savaşlarına alet edilmesiyle bu yönteme karşı görüşlerin artması sonucu yukarıda değinilen MBCA da 1955’te değiştirilmiştir. Aynı gelişmeler sonucunda Amerikan Bankalar Kanunu’nda da değişiklik yapılması talep edilmesine rağmen “bazı hanedanların banka yönetiminde kalıcı olarak hakimiyet kurması” gerekçe gösterilip reddedilmiştir (Gordon, s. 152, dip. 83).
Bu değişiklikle zorunlu olan birikimli oy yöntemi, şirketlerin iradesine bırakılmıştır (Gordon, s. 152, dip.
83; Okutan Nilsson, s. 567).
239 Gordon, s. 129 vd.
39 G. Şirket Sırlarını Saklama Zorluğu
Birikimli oy yönteminde pay sahipleri ile onların seçtiği yönetim kurulu üyeleri arasındaki ilişki, düz oy yöntemindekinden farklıdır. Zira birikimli oy yöntemi ile seçilen üye, onu seçen kişilere minnet duygusuyla hareket edip sınırları aşarak şirketle ilgili önemli bilgileri bu pay sahipleriyle paylaşabilir240. Başka bir anlatımla azınlığın yönetim kuruluna bir üye bile seçebileceği durumlarda bu pay sahipleri, özellikle şirket sırlarının paylaşılması veya “sermaye piyasası araçları ya da ihraççılar hakkında, ilgili sermaye piyasası araçlarının fiyatlarını, değerlerini veya yatırımcıların kararlarını etkileyebilecek nitelikteki ve henüz kamuya duyurulmamış”241 bilgilerin şirketten transferi için -bir kukla misali- aday seçebilir242. Oysaki bu tür eylemler açıkça hukuka aykırı olan, ekonomik düzenin kıyımına yol açabilecek hatta belki de anonim şirket fikrinin ağır şekilde kalıcı bir darbe almasına sebebiyet verecek nitelikteki kötüye kullanımlardır243.
H. Azınlık Tahakkümü
Öğretide birikimli oy yönteminin, azınlığın şirket üzerinde hakimiyet kurmasına fırsat verdiği ileri sürülmüştür244. Gerekçe olarak da çoğunluk pay sahiplerinden önemli bir kısmının genel kurul toplantısına bizzat veya vekil aracılığıyla katılmaması halinde yönetim kurulu üyelerinin seçimi için azınlığın yegâne belirleyici olduğu gösterilmiştir245. Oysaki bu durum, kanaatimizce birikimli oya has bir sakınca değildir.
Düz oyda da aynı sıkıntıların yaşanması pek tabi mümkündür.
Amerika’da çoğunluk pay sahiplerinin hata sebebiyle veya birikimli oy yönteminde oylarını ver(e)memesi sonucunda yönetim kurulunun azınlık tarafından belirlenmesi yasaya uygun görülmüştür. Örneğin birikimli oy yönteminde oylarını yanlış
240 Aynı yönde bkz. Sobieski, s. 322; Zhao/ Brehm, s. 105; Steadman/ Gibson, Mandatory, s. 19.
241 Bilgi suiistimali SerPKn m. 106’da düzenlenmiştir. Bu maddeye göre; doğrudan ya da dolaylı olarak sermaye piyasası araçları ya da ihraççılar hakkında, ilgili sermaye piyasası araçlarının fiyatlarını, değerlerini veya yatırımcıların kararlarını etkileyebilecek nitelikteki ve henüz kamuya duyurulmamış bilgilere dayalı olarak ilgili sermaye piyasası araçları için alım ya da satım emri veren veya verdiği emri değiştiren veya iptal eden ve bu suretle kendisine veya bir başkasına menfaat temin eden; a) İhraççıların veya bunların bağlı veya hâkim şirketlerinin yöneticileri, b) İhraççıların veya bunların bağlı veya hâkim şirketlerinde pay sahibi olmaları nedeniyle bu bilgilere sahip olan kişiler, c) İş, meslek ve görevlerinin icrası nedeniyle bu bilgilere sahip olan kişiler, ç) Bu bilgileri suç işlemek suretiyle elde eden kişiler, d) Sahip oldukları bilginin bu fıkrada belirtilen nitelikte bulunduğunu bilen veya ispat edilmesi hâlinde bilmesi gereken kişiler, iki yıldan beş yıla kadar hapis veya adli para cezası ile cezalandırılırlar.
242 Steadman/ Gibson, Mandatory, s. 19.
243 Karşı görüşte olan Steadman ve Gibson, görevini suiistimal eden yönetim kurulu üyesinin azledileceğini gerekçe olarak sunmaktadır (Steadman/ Gibson, Mandatory, s. 19.). Ancak kanaatimizce birikimli oy yönteminin, seçilenin görevini suiistimal etmesine imkân verdiğini yazarlar kabul edip ve yöntem bilimine aykırı olarak temsilcilerin görevini gereği gibi yapmamaları halinde “azil”i uygun görmektedir. Sonuç olarak kanaatimizce Steadman ve Gibson, dolaylı olarak şirket sırlarını saklama konusunda birikimli oy yönteminin sakıncalı olabileceğini kabul etmektedir.
244 Leckemby, s. 331; Low, s. 366.
245 Kocaoğlu, s. 115.
40 hesaplayan çoğunluk, Sharpsville Demiryolu Şirketi’nin 1883’teki yönetim kurul üye seçimlerinde rasyonel olarak seçebileceğinden daha az sayıda üye atayabilmiştir. Sonuçta da azınlık, Sharpsville Demiryolu Şirketi’nin hakimiyetini elde etmiştir246.
Azınlığın şirketin kontrolünü ele geçirmemesi ve çoğunluk pay sahiplerinin genel kurul toplantısına katılımını artırmak için 1927’de Ohio Eyalet Meclisi, birikimli oy kullanımının geçerli olduğu şirketlerde toplantılara katılım ve birikimli oy kullanımı için bildirim247 yapılmasını zorunlu tutmuştur248. Daha sonra Minnesota, Hawaii ve Kuzey Carolina da birikimli oy yönteminde bildirim yapılmasını hükme bağlamıştır249.
IX. BİRİKİMLİ OYUN MATEMATİKSEL OLARAK UYGULANMASI 1. Klasik Formül
Glazer/ Glazer/ Grofman, klasik formülün (The Classsic Formula) birçok yazar tarafından kullanıldığını belirtmiştir250. Ancak Mills, bunun ilk kez Arthur T. COLE tarafından 1949’da “Birikimli Oyun Hukuksal ve Matematiksel Yönleri” (Legal and Mathematical Aspects of Cumulative Voting) başlığıyla yayınlanan makalesinde251 ortaya koyduğunu aktarmıştır252.
Belirli sayıda yönetim kurulu üyesi seçmek için bir pay sahibinin veya grubunun elinde bulunması gereken asgari pay sayısını bulmak amacıyla geliştirilen klasik formül şöyledir253:
G = T x İ
Ü + 1 + 1 G: İstenen üye sayısı için gereken oy sayısı İ: Seçilmesi istenen yönetim kurulu üyesi sayısı T: Toplam oy sayısı
Ü: Seçilecek yönetim kurulu üyesi sayısı
246 Glazer/ Glazer/ Grofman, s. 297.
247 Türk hukukundaki bildirim hakkında bkz. s. 206 vd.
248 Kocaoğlu, s. 115. Ohio’da birikimli oy yönteminden faydalanmak isteyenlerin toplantıdan en geç 24 saat önce başkana ya da sekreterine yazılı olarak bildirimde bulunması şarttır (Campell, s. 8).
249 Hawaii’de bildirim süresi toplantıdan en geç 48 saat önce, Kuzey Carolina’da ise toplantı esnasında birikimli oy kullanılacağının açıklanması yeterlidir (Campell, s. 8).
250 Glazer/ Glazer/ Grofman, s. 298.
251 Mills, s. 28.
252 Cole, s.225 vd.
253 Cole, s.229; Whetten, s. 17; Dalebout, s. 1204-1205, dip. 24.
41 Klasik formüle göre seçilmesi istenen yönetim kurulu üye sayısı için gereken oy sayısına ulaşmak için sırasıyla şu aşamalar takip edilmelidir:
• Toplam oy ile seçilmesi istenen yönetim kurulu üye sayısı çarpılıp ve bunun sonucunda bölünen elde edilir,
• Seçilecek üye sayısına bir eklenir, bölen bulunur,
• Bölünen ile bölen işleme konulup elde edilen sonuca 1 eklenir.
Bu işlemler sonucunda da seçilmesi istenen üye sayısı için gereken oy sayısına ulaşılacaktır.
Klasik formülü bir örnek üzerinden somutlaştırmak gerekirse; toplamda 5000 oy bulunan bir anonim şirkette 7 adet yönetim kurulu üyesinden 2’sinin azınlık tarafından belirlenebilmesi için gereken asgari oy sayısı klasik formülü kullanarak hesaplanacak olursa:
G = T x İ
Ü + 1 + 1 =5000 x 2
7+ 1 + 1= 10000
8 + 1= 1250+ 1=1251. Azınlığın 1251 adet oy hakkı olduğu takdirde örnekteki şirkette 2 adet yönetim kurulu üyesi seçebilir. Yukarıda vurgulandığı üzere, birikimli oy yönteminde pay sahibinin sahip olduğu oy sayısı ile seçilecek üye sayısı çarpıldığından bu örnekteki azınlığın oyunun 7 ile çarpılıp 1 eklenmesi sonucunda 1251 birikimli oy hakkının elde edilmesi gerekir. Dolayısıyla da
1251
7 ’nin sonucu azınlığın sahip olduğu oyunu verecektir. 1251
7 = 178,7 çıkar, küsuratlı oy olmayacağından ve 178 oy da yetmeyeceğinden azınlığın asgari 179 oy hakkına sahip olması gerekir.
Azınlığın 600 oy hakkı olduğu bir anonim şirkette toplam oy, 2000 olsun. Bu şirkette 7 adet yönetim kurulu üyesi seçilecekse azınlığın en fazla kaç adet aday seçebileceği hesaplanırsa:
Azınlığın seçebileceği yönetim kurulu üyesi bilinmediğinden bu “İ” diye harflendirilirse;
600 =2542000 x İ
7 + 1 +1 = 2000 x İ
8 + 1 = 250İ + 1 Bu örnekte İ’ye değer verilip 3 için incelendiğinde;
254 Yukarıdaki formülde “=” (eşittir) işareti kullanılmasına rağmen, bilinmeyen azınlığın tek başına belirleyeceği yönetim kurulu üye sayısı olduğundan matematiksel olarak “≥” (büyük eşittir) işaretinin kullanılmasını kanaatimizce daha uygundur. Bilinmeyen değer, azınlığın oy hakkı olsaydı, “=” işaretinin kullanılması daha doğru olurdu.
42 600 = 250 x 3 + 1 sonuç 600 = 751 çıkmaktadır. Uygun eşitlik sağlanamadığından azınlığın sadece kendi kararlarıyla 3 adet yönetim kurulu üyesini belirlemesi mümkün değildir.
İ’ye 2 verildiğinde;
600 = 250 x 2 + 1 600=501 (burada “≥” işaretinin daha uygun olduğu görünmektedir) yapılan hesaplama için makul olduğundan azınlığın tek başına belirleyebileceği en fazla yönetim kurulu üye sayısı 2 adet olmaktadır.
Küsuratlı sonucun çıkması hali için şu örneği verilebilir, anonim şirketteki toplam oy sayısı 1000, seçilecek yönetim kurulu üye sayısı 6 ve azınlığın da 2 adet temsilci seçebilmesi için gerek asgari oy miktarı hesaplanırsa:
Formülde olduğu üzere, istenen yönetim kurulu üye sayısı için gereken oy sayısı “G”
harfi ile gösterildiğinde;
G = 1000 x 2
6+1 +1 = 2000
7 + 1 = 285,7 + 1 = 286, 7
G= 286,7 çıkmaktadır. Buna göre; örnekteki şirkette azınlığın yönetim kurulu üyelerinden 2’sini sadece kendi oyuyla belirleyebilmesi için çıkan küsuratlı sonuca en yakın büyük tam sayı gerekir. Dolayısıyla azınlık, ancak 287 oy hakkına sahip olmalıdır. Cole, klasik formülün küsuratlı sonuç vermesi halinde bu küsuratın indirilmesi gerektiğini belirtmiştir255. Ancak bu düşüşün matematiksel olarak açıklanmamış olması öğretide haklı olarak eleştirilmektedir256.
Çözümün basitleştirilmiş ve uygulanabilir bir sistemi (a simplified and workable system of solving) için geliştirilen klasik formüle ilişkin öğretide haklı eleştiriler yapılmıştır257. Bu eleştirilerden biri, son örnekte görüldüğü üzere klasik formülün küsuratlı sonuç verebilmesidir258. Eğer küsuratlı sonuç vermezse bu formül kullanılabilir259. Bir diğer eleştiri olarak da klasik formül, sadece belirli pay sahiplerinin vereceği oya yönelik sonuçlar vermektedir. Diğer pay sahiplerinin aynı adayı destekleme ihtimali hesaba katılmamaktadır. Bu durum bütün ticari stratejik hamlelerin sekteye uğramasına sebep olabilir. Dolayısıyla bu formülün her zaman geçerli olduğu ya da kesin
255 Cole, s. 230 vd.
256 Küsuratlı sonuç verebilmesine dair eleştiri için bkz. Mills, s. 30.
257 Eleştiriler hakkında ayrıntılı bilgi için bkz. Mills, s. 28.
258 Mills, s. 30; Glazer/ Glazer/ Grofman, s. 299.
259 Mills, s. 30.
43 sonuç verdiği söylenememektedir. Öğretideki bir diğer eleştiri, klasik formülün hesabı, sadece iki rakip grubun olduğu bir anonim şirket açısından yapılmasıdır260.
Klasik formül hakkındaki bir başka eleştiriyi ise Glazer/ Glazer/ Grofman yapmıştır261. Bu yazarlar, klasik formülün sadece toplam oy sayısının, seçilecek yönetim kurulu üye sayına nispeten yüksek olduğu durumlarda geçerli olduğunu savunmaktadır.
Başka bir deyişle sadece bütün oyların, seçilecek üyeden sayısal anlamda çok yüksek olması halinde işlevsel olan klasik formül, bu kıyaslamanın tam tersi halinde hesap hatalarına yol açmaktadır262. Bir örnek ile söz konusu formülün her zaman işe yaramadığını kanıtlamak gerekirse; azınlığın 2, çoğunluğun ise 3 oy sayısının olduğu A otomotiv anonim şirketinde 11 adet yönetim kurulu üyesi seçilecekse, ikinci grubun en fazla kaç temsilci belirleyebileceği sorununa azınlığın seçebileceği en fazla yönetim kurulu üyesinin 7 olduğu bulunmuştur. Bilinmeyen değer olan seçilmesi istenen yönetim kurulu üyesi sayısı “İ” harfi ile gösterildiğinde;
3= 5 İ
11+ 1 + 1 2=5 İ
12 İ=4,8 Burada açıkça görüldüğü üzere İ=4,8 çıkmış ve eşitlik sağlanmıştır. Ancak klasik formül gereği İ’ye 7 değeri verilse de 35
12 hesabının tam sayı sonucu 2 çıkacağından Glazer/ Glazer/ Grofman’ın azami temsilci sayısına dair hesabı doğru olacaktır. Kanaatimizce 4 < İ ≤ 7 olacağı için sonuç kesinlik arz etmediğinden klasik formülün fonksiyonel olmadığı söylenebilir. Bu anonim şirketteki azınlığın ise seçilecek toplam yönetim kurulu üyesinden çoğunluğun seçebileceği sayıyı çıkararak; 11’den 7’yi eksilterek 4’ü elde edebilmektedir. Özetle klasik formülün uygulanması sonucunda;
Çoğunluk: 7 yönetim kurulu üyesi
Azınlık: 4 yönetim kurulu üyesi seçebilir.
Halbuki aynı örnek üzerinden en sade şekilde tanımı yapılan birikimli oy yönetimi azınlığın seçebileceği azami yönetim kurulu üyesi için 3 oy hakkı olan çoğunluğun 11 adet yönetim kurulu üye seçimi için sahip olacağı birikimli oy sayısı (3 x 11) 33’tür.
Dolayısıyla çoğunluk, 7 adet yönetim kurulu üyesini belirleyebilmek için her adaya 5’er oy vermelidir ki bu da toplamda 35 oy gerektirdiğinden mümkün değildir. Çoğunluğun 33 olan oyunu şu şekilde dağıtması daha rasyoneldir; 6 yönetim kurulu üye adayına 5’er,
260 Glazer/ Glazer/ Grofman, s. 299; Mills, s. 29.
261 Glazer/ Glazer/ Grofman, s. 300 vd.
262 Glazer/ Glazer/ Grofman, s. 300 vd.
44 kalan son 3 oyunu ise diğer adaylardan 1’ine verip 7 değil sadece 6 adet temsilci atayabilir. 11-6=5 olduğundan azınlığın atayabileceği temsilci sayısı 5 olmaktadır. Bu örnek ve 2 farklı hesaplamayla daha Glazer/ Glazer/ Grofman klasik formülünün hata verebileceğini savunmaktadır263.
2. Güncellenmiş Cole Formülü
Güncellenmiş Cole formülü, yukarıda eleştirisi yapılan klasik formülün hem küsuratlı hem bazı durumlarda uygulanamadığı hem de diğer pay sahiplerinin aynı adaya oy verme ihtimali göz ardı edildiği için geliştirilmiştir. Amerikan hukukunda “Updating Cole” formülü, Türk hukukunda “Tekrarlama Formülü” olarak da adlandırılmıştır264. Bu olarak kabul edilen formül; Cole’nin fikri olan “Klasik Formül”ün (The Classsic Formula) güncellenmiş halidir. Klasik formülün gözden geçirilip yeni bir versiyonu olarak tasarlanan ve Glazer/ Glazer/ Grofman’ın “Updating Cole” adı ile andığı265 için
“Güncellenmiş Cole Formülü” olarak anılması kanaatimizce daha uygundur.
Güncellenmiş Cole Formülü, rekabet halinde olan iki gruptan her birinin seçebileceği azami yönetim kurulu üyesi sayısını hesaplamakta kullanılmaktadır266.
Güncellenmiş Cole Formülünün cebirsel ifadesi şöyledir267:
Ü x G1
İ > Ü x G2
Ü + 1− İ
G1: 1. Pay sahibi grubunun sahip olduğu oy sayısı, G2: 2. Pay sahibi grubunun sahip olduğu oy sayısı Ü: Seçilecek toplam yönetim kurulu üye sayısı,
İ: 1. Pay sahibi grubunun seçmek istediği yönetim kurulu üye sayısı.
Güncellenmiş Cole Formülüne göre istenen yönetim kurulu üye sayısı için gereken oy sayısına ulaşmak amacıyla sırasıyla şu aşamalar takip edilmelidir:
• Seçilecek yönetim kurulu üye sayısı ile 1. pay sahibi grubunun sahip olduğu oy sayısı çarpılır,
263 Ayrıntılı bilgi için bkz. Glazer/ Glazer/ Grofman, s. 299 vd.
264 Bkz. Çömez, s. 36 vd.
265 Glazer/ Glazer/ Grofman, s 299.
266 Glazer/ Glazer/ Grofman, s. 299.
267 Glazer/ Glazer/ Grofman, s. 301.
45
• Bulunan sonuç 1. pay sahibi grubunun seçmek istediği yönetim kurulu üye sayısına bölünür, ilk bölüm böylece elde edilmiş olur.
• Seçilecek toplam yönetim kurulu üye sayısı ile de 2. pay sahibi grubunun sahip olduğu oy miktarıyla çarpılır ve şuna bölünür; seçilecek toplam yönetim kurulu üye sayısına 1 eklenip 1. pay sahibi grubunun seçmek istediği yönetim kurulu üye sayısı çıkarılmasının sonucuna. Bunun sonucunda da ikinci bölüm elde edilir.
• İlk bölümün ikincisinden büyük olması ile de formül tam anlamıyla uygulanmış sayılır.
Kanaatimizce Güncellenmiş Cole Formülünün daha sade bir şekilde sunulması uygun ve mümkündür. Zira şirketler hukuku alanında yönetim kurulu üyesinin seçimi kadar önemli bir stratejik hamlenin karmaşık hale getirilmesi, sürecin yönetimini zorlaştıracaktır. Bu nedenle söz konusu formülün her iki tarafındaki pay kısmında yer alan Ü’nün (seçilecek toplam yönetim kurulu üye sayısının) birbiriyle sadeleştirilmesi mümkündür. Sonuç olarak formülün son hali, kanaatimizce bu şekilde olmalıdır:
Ü x G1
İ > Ü x G2
Ü + 1− İ = G1
İ > G2
Ü + 1− İ
Yukarıda verilen A otomotiv anonim şirketi örneği üzerinden Güncellenmiş Cole Formülünün uygulanması şu şekilde olacaktır:
G1: 3 (Çoğunluğun sahip olduğu oy sayısı) G2: 2 (Azınlığın sahip olduğu pay sahibi) Ü: 11 (Seçilecek yönetim kurulu üye sayısı)
İ: Bilinmeyen (Çoğunluğun seçilmek istediği yönetim kurulu üye sayısı) Güncellenmiş Cole Formülü: Ü x G1
46
A otomotiv anonim şirketi örneğinde görüldüğü üzere, çoğunluğun seçebileceği en fazla yönetim kurulu üye sayısı 6’dır. Zira İ’ye 7 değeri verildiğinde çoğunluk ile azınlığın belirleyebileceği temsilci sayısı eşit (4) çıkmaktadır. Bu sonuç formüle aykırıdır, zira “>” işareti yerine “=” işareti daha uygundur.
Klasik formülün zaafiyetinin olduğu birikimli oy sayısının seçilecek üyelerden az olması problemi (A otomotiv anonim örneğinde açıkça görüldüğü üzere), Güncellenmiş Cole Formülüyle kesin olarak hesaplanabilmektedir.
Güncellenmiş Cole Formülünün işlevsel olması için grubun sahip olduğu oy sayısının seçilecek yönetim kurulu üye sayısına oranı haricinde bir de toplam oy hakkına oranı da göz önünde bulundurulmalıdır268. Bu verilerin hepsi, sonuç üzerinde doğrudan etkilidir269. Bu düşüncenin desteklenmesi için Glazer/ Glazer/ Grofman şu örneği vermiştir; çoğunluğun 3 ve azınlığın 2 oy hakkına sahip olduğu bir anonim şirkette 11 yönetim kurulu üyesi seçilecekse (yukarıda da açıklandığı üzere) çoğunluk bunlardan 6’sını seçer. Aynı örnekte çoğunluğa 3000 ve azınlığa 2000 oy hakkı verildiğinde seçilebilecek yönetim kurulu üye sayısı artar ve 7 olur;
İ=7 değeri verilirse; 11 x 3000
İ > 11 x 2000
11+ 1− İ 4714> 4400
Güncellenmiş Cole Formülünü kullanırken şirkette birbirine rakip iki grubun olması unutulmamalıdır. Aksi takdirde formülün işlevsel olmadığı yanılgısına ulaşılabilir. Örneğin birden fazla grubun olduğu bir anonim şirkette pay sahiplerinin aynı adaya (bilerek veya bilmeyerek) oy vermesi, oyların dağılımı konusunda işlem hatalarının yapılması ya da aynı adaya oy verilmesi vb. hallerde Güncellenmiş Cole Formülünün kullanışsız olacağı açıktır.
Yönetim kurulu üye seçimi konusunda oy dağılımı azami dikkat gerektirmektedir270. Bütün veriler gereği gibi hesaplanıp uygun taktikler belirlenmezse
268 Glazer/ Glazer/ Grofman, s. 302.
269 Çömez, s. 40.
270 Ballantine, s. 575.
47 atılacak bütün adımlar ile yapılacak stratejik hamleler, şirketin yönetiminde etkin olma stratejisine aykırı olacaktır. Örneğin çoğunluk ve azınlığın sırasıyla 66 ve 34 oranında paya sahip olduğu bir anonim şirkete 5 adet yönetim kurulu üyesi seçilecekse, ilk grubun 3, ikincisinin 2 temsilci seçebileceği Güncellenmiş Cole Formülüyle271 hesaplanmaktadır272:
Bu örnekteki Güncellenmiş Cole Formülü: 5 x 66
İ > 5 x 34
5+ 1− İ olur.
(Yönetim kurulu üyelerinin hepsinin çoğunluk tarafından belirlenmeyeceğinden bilinmeyen İ’ye sırasıyla büyükten küçüğe (4’ten 1’e) doğru değer vermeye başlayarak hesaplama yapılması en rasyonel usullerden biridir.)
İ=4 değeri verilirse, 5 x 66
4 > 5 x 34
5+ 1− 4 82 >85 (?) İ=3 değeri verilirse, 5 x 66
3 > 5 x 34
5+ 1− 3 110 > 56
Bu örnekteki azınlığın sahip olduğu birikimli oyları (66 x 5 = 330 adet) tüm yönetim kurulu üyesi adaylarına 5 eşit parçaya bölerek verdiğini kabul edip azınlığın oy verme taktiği ele alınırsa273 (ki böylece stratejik hamlelerin hesaplanmasıyla taktiksel aşamaların hayata geçirilmesi arasındaki doğrudan doğruya olan etki net olarak görülecektir);
• Azınlığın sahip olduğu birikimli oyu (34 x 5 = 170) tek bir adaya vermesi halinde bu kişinin kazacağı kesindir. Böylece azınlık 1 ve çoğunluk ise 4 adet aday seçmiş
• Azınlığın sahip olduğu birikimli oyu (34 x 5 = 170) tek bir adaya vermesi halinde bu kişinin kazacağı kesindir. Böylece azınlık 1 ve çoğunluk ise 4 adet aday seçmiş