Çocukların Cinsel Ġstismarı Suçu ile Cinsel Saldırı Suçu Arasındaki Farklar

Çocukların cinsel istismarı ile cinsel saldırı suçları

benzer aynı tipte suçlardır.

90

TANER, s. 299.

91 _{6545 sayılı Kanun değiĢikliği ile madde 102- (1) Cinsel davranıĢlarla bir kimsenin vücut}

dokunulmazlığını ihlâl eden kiĢi, mağdurun Ģikâyeti üzerine, beĢ yıldan on yıla kadar hapis cezası ile cezalandırılır. Cinsel davranıĢın sarkıntılık düzeyinde kalması hâlinde iki yıldan beĢ yıla kadar hapis cezası verilir.

(2) Fiilin vücuda organ veya sair bir cisim sokulması suretiyle gerçekleĢtirilmesi durumunda, on iki yıldan az olmamak üzere hapis cezasına hükmolunur. Bu fiilin eĢe karĢı iĢlenmesi hâlinde, soruĢturma ve kovuĢturmanın yapılması mağdurun Ģikâyetine bağlıdır.

(3) Suçun;

a) Beden veya ruh bakımından kendisini savunamayacak durumda bulunan kiĢiye karĢı,

b) Kamu görevinin, vesayet veya hizmet iliĢkisinin sağladığı nüfuz kötüye kullanılmak suretiyle, c) Üçüncü derece dâhil kan veya kayın hısımlığı iliĢkisi içinde bulunan bir kiĢiye karĢı ya da üvey baba, üvey ana, üvey kardeĢ, evlat edinen veya evlatlık tarafından,

d) Silahla veya birden fazla kiĢi tarafından birlikte,

e) Ġnsanların toplu olarak bir arada yaĢama zorunluluğunda bulunduğu ortamların sağladığı kolaylıktan faydalanmak suretiyle,

Kanun koyucu, çocuklara yönelik iĢlenen cinsel nitelikte fiiller açısından cinsel

istismar, yetiĢkinlere karĢı iĢlenenlere açısından ise cinsel saldırı terimini

kullanmıĢtır.

Her iki suç açısından ise en önemli fark; cinsel saldırı suçunun

mağduru on sekiz yaĢından büyükler iken, cinsel istismar suçunun mağduru ise on

sekiz yaĢından küçüklerdir.

Yargıtay da suç tarihinde on sekiz yaĢını

tamamlamayan mağdureye yönelik bedensel temas içeren cinsel nitelikteki eylemin

basit cinsel saldırı suçunu değil, mağdurenin yaĢı dolayısıyla çocuğun basit cinsel

istismarı suçunu oluĢturduğunu belirtmektedir.

Bu iki suç arasında ikinci önemli bir fark ise mağdurun rızasıdır. TCK‟nın 103.

maddesinde düzenlenen çocukların cinsel istismarı suçu ile aynı kanunun 102.

maddesinde düzenlenen cinsel saldırı suçunun unsurları bakımından, mağdurun

rızasını yok saymak veya ortadan kaldırmak durumları dıĢında birbirlerinin

aynısıdır.

Cinsel saldırı suçunda eğer mağdurun rızası varsa, bu fiili hukuka uygun

hale getirir ve rızanın varlığı ile de hukuka aykırılık ortadan kalkar. TCK‟nın 26/2

iĢlenmesi hâlinde, yukarıdaki fıkralara göre verilen cezalar yarı oranında artırılır.

(4) Cinsel saldırı için baĢvurulan cebir ve Ģiddetin kasten yaralama suçunun ağır neticelerine neden olması hâlinde, ayrıca kasten yaralama suçuna iliĢkin hükümler uygulanır.

(5) Suç sonucu mağdurun bitkisel hayata girmesi veya ölümü hâlinde, ağırlaĢtırılmıĢ müebbet hapis cezasına hükmolunur.” (www.mevzuat.gov.tr)

92 _{TUĞRUL, Ahmet Ceylani, Cinsel Dokunulmazlığa KarĢı Suçlar& Ensest ĠliĢkiler, Ankara 2010,}

s. 269.

93 _{KORKUSUZ, GülĢah, “Cinsel Saldırı Suçu‟‟, Ġstanbul Üniversitesi Hukuk Fakültesi Mecmuası,}

Cilt 71, Sayı 1, 2013, s. 825.

94 _{“Sanığın, suç tarihinde onsekiz yaĢını tamamlamayan mağdureye yönelik yanaklarından ve}

boynundan öpme, kalçalarını ve göğüslerini elleme Ģeklindeki bedensel temas içeren eylemlerinin TCK'nın 103/1-b maddesinde düzenlenen çocuğun basit cinsel istismarı suçunu oluĢturduğu gözetilip hükümden sonra 28.06.2014 tarihinde yürürlüğe giren 6545 sayılı Kanunla cinsel dokunulmazlığa karĢı suçların yeniden düzenlenmesi karĢısında belirlenecek lehe Kanuna göre hüküm kurulması gerekirken suç vasfının tayininde yanılgıya düĢülerek sanık hakkında TCK'nın 102/1. maddesinde tanzim edilen basit cinsel saldırı suçundan hüküm kurulması.” Yargıtay 14. CD., 11.11.2015, E. 2014/858, K. 2015/10493 (UYAP); “Olay gecesi bindiği deniz motorunda gördüğü on yedi yaĢındaki mağdurenin bacağını tutan sanığın eyleminin mağdurenin yaĢı nedeniyle TCK'nın 103/1. maddesinde düzenlenen çocuğun basit cinsel istismarı suçunu oluĢturduğu gözetilmeden, suç vasfının tayininde yanılgıya düĢülerek yazılı Ģekilde basit cinsel saldırı suçundan hüküm kurulması,‟‟ Yargıtay 14. CD., 12.10.2015, E. 2013/9483, K. 2015/9186 (UYAP).

95 _{HAFIZOĞULLARI Zeki/ ÖZEN Muharrem, Türk Ceza Kanunu Özel Hükümler KiĢilere KarĢı}

maddesine göre

mağdur failin cinsel fiiline rıza göstermesi halinde bu rıza

geçerlidir. Bu fiilinde dolayı faile ceza verilmez. Rıza fiilin iĢlenmesinden önce ya da

iĢlenmesi sırasında olmalıdır. Fiilden sonra verilen rıza fiili suç olmaktan çıkarmaz.

Çocukların cinsel istismarı suçunda ise mağdurun rızası geçerli değildir. Yani

TCK‟nın 103. maddesinin birinci fıkrasına göre on beĢ yaĢını bitirmiĢ olmakla

birlikte fiilin hukuki anlam ve sonuçlarını algılama yeteneği geliĢmemiĢ olan

çocuklar ile on beĢ yaĢını tamamlamamıĢ çocukların rızası geçerli değildir.

Mağdurun rızası olsa bile fail cezalandırılır.

5237 sayılı TCK‟nın 102. maddesinin birinci fıkrasında vücut

dokunulmazlığının cinsel davranıĢlarla ihlal edilmesinde bahsedilirken, aynı kanunun

103/1 maddesinin ikinci fıkrasında ise çocuğun cinsel davranıĢlarla istismar

edilmesinden bahsedilmektedir. Bu ise tereddüte yol açmaktadır. Bir görüĢe göre

cinsel taciz içeren davranıĢların çocuğa yönelik olarak iĢlenmesi halinde cinsel

istismardan sorumlu olması gerektiği belirtilirken; bir baĢka görüĢe göre ise cinsel

taciz daha hafif nitelikte olduğundan çocuklara karĢıda iĢlenebileceği kabul

edilmiĢtir.

Yargıtay da uygulamalarında cinsel istismar eylemi için bedensel temas

olması gerektiğini kabul etmektedir.

Cinsel saldırı suçunda cinsel davranıĢın sarkıntılık düzeyinde kalması halinin

Ģikayete tabi olup olmadığı açıkça belirtilmemiĢtir. Çocukların cinsel istismarı

96 _{Madde 26- (1) Hakkını kullanan kimseye ceza verilmez}

(2) KiĢinin üzerinde mutlak surette tasarruf edebileceği bir hakkına iliĢkin olmak üzere, açıkladığı rızası çerçevesinde iĢlenen fiilden dolayı kimseye ceza verilmez.(www.mevzuat.gov.tr).

97

TANERĠ, Gökhan/ KAMIġLI, Kani, KiĢilere KarĢı ĠĢlenen Suçlar, Seçkin Yayıncılık, Ankara 2018, s. 318; PARLAR/BANKO, s. 9.

98 _{KOCA, Mahmut/ ÜZÜLMEZ, Ġlhan, Türk Ceza Hukuku Özel Hükümler, Gözden GeçirilmiĢ ve}

GeniĢletilmiĢ 5. Baskı, Adalet Yayınevi, Ankara 2018, s. 359.

99

ARTUK, Mehmet Emin/ GÖKÇEN, Ahmet/ YENĠDÜNYA, Ahmet Caner, Türk Ceza Kanunu ġerhi, GeniĢletilmiĢ ve Yargıtay Kararlarıyla ZenginleĢtirilmiĢ 2. Baskı, Adalet Kitabevi, Ankara 2014, s. 3710.

100

“OluĢa uygun kabule göre, sanığın suç tarihinde mağdura 20 TL vererek cinsel iliĢki teklif etmesi Ģeklindeki, bedensel temas içermeyen eyleminin 5237 sayılı TCK'nın 105. maddesine uyan cinsel taciz suçunu oluĢturduğu gözetilmeden, suç vasfında yanılgıya düĢülerek aynı Kanunun 103/1. maddesinde düzenlenen çocuğun basit cinsel istismar suçundan hüküm kurulması,‟‟ Yargıtay 14. CD., 14.05.2015, E. 2015/1536, K. 2015/6486 (UYAP).

suçunda ise cinsel istismarın sarkıntılık düzeyinde kalması halinde çocuk olmayan

fail hakkında soruĢturma ve kovuĢturma yapılmasında Ģikayet aranmazken, eğer fail

çocuk ise suç hakkında soruĢturma ve kovuĢturma yapılması mağdurun, velisinin

veya vasisinin Ģikâyetine bağlı olacağı kanun metninde açıkça belirtilmiĢtir.

Ayrıca mağdurun ruh sağlığının bozulup bozulmadığına iliĢkin tespiti süresi

bakımından da çocukların cinsel istismarı suçu ile cinsel saldırı suçu arasında

farklılık vardır. Adli Tıp Kurumu‟nun uygulamalarına ve düzenlenen raporlara göre,

olay nedeniyle mağdurun ruh sağlığının bozulup bozulmadığına iliĢkin tespitin,

eriĢkinlerde suçun iĢlenme tarihinden itibaren en az 12 ay, on sekiz yaĢ altındaki

çocuk mağdurlar bakımından ise suç tarihinden itibaren en az 6 ay geçtikten sonra

yapılması gerekir. Ancak 6545 sayılı Kanun‟la 5237 sayılı TCK‟da yapılan

değiĢiklikle TCK‟nın 103/6. maddesinde yer alan beden veya ruh sağlığının

bozulması nitelikli hali yürürlükten kaldırılmıĢtır.

B. Çocukların Cinsel Ġstismarı Suçu ile ReĢit Olmayanla Cinsel ĠliĢki Suçu