Bildirim Yoluyla Yetkilendirme

EHK ile bildirim yoluyla yetkilendirme adında yeni bir usul getirilmiş olduğunu yukarıda ifade etmiştik. Bildirim yoluyla yetkilendirmenin temel amacı; elektronik haberleşme alanında sağlanmak istenen serbestleşme ve bu alanda çalışacak olan işletmeci sayısının arttırmak; diğer yandan ise, sektöre girişteki bürokratik engelleri kaldırmaktır130

.

EHK’da “bildirim”e ilişkin herhangi bir tanımlama yapılmamıştır. Ancak bildirim yoluyla yetkilendirmenin nasıl ve ne şekilde yapılacağı, bildirim yapılmasının ardından BTK’nın yapması gerektiği işlemler ve işletmecinin ne zaman faaliyete başlayacağı EHK ve Yönetmeliklerde ayrıntılı şekilde düzenlenmiştir.

Yetkilendirme için idareye yapılan bildirimin yeterli sayıldığı hizmetler yönünden, BTK sadece bildirimi kayıt altına almakta, yapılan bildirimleri kabul veya reddetme yetkisi bulunmamaktadır131

. Kanun koyucu, dernek kurma usulünde olduğu gibi, EHK kapsamında yetkilendirmenin bu türünde de bildirim usulünü benimsemiştir.

129 _{İstatistikler için bkz. (http://yetkilendirme.btk.gov.tr/Yetkilendirme/), E.T:13.01.2018.} 130

ARSLANOĞLU, s.58. 131 _{ÖZTÜRK, s.29.}

41 İdare hukukunda, idare işlemlerini açık irade beyanı ile gerçekleştirebildiği gibi idarenin suskunluğu da bir işlem olarak kabul edilmektedir. İdarenin bir başvuru karşısında sessiz kalmasının bu işlemin reddi anlamına gelmektedir. İdari Yargılama Usulü Kanunun 10.maddesinin ikinci fıkrasında da idareye yapılan başvuruya 60 gün içerisinde cevap verilmemesi halinde isteğin reddedilmiş sayılacağı hüküm altına alınmıştır. Elektronik haberleşme sektöründe ise, idare hukukunda genel kabul edilenin aksine işletmecinin bildirim yoluyla başvuruda bulunması anında yetkilendirme yapılmış sayılmakta, yani BTK’nın zımni bir yetkilendirme işlemi yaptığı varsayılmaktadır132

.

ÖZELÇİ, işletmeciye bildirimle birlikte hizmet sunma hakkı tanınmış olsa da,

bu hak BTK tarafından bildirimin mevzuata uygun olduğunun teyit edilmesi koşuluyla başvuru tarihinde geçerlilik kazanacağını ifade etmektedir133

. Mevzuatta bir yandan bildirimde bulunulması anından itibaren işletmecinin hizmet sunabileceği belirtilmekte, bir yandan da bildirimin yönetmelik hükümlerine uygun olarak yapılması halinde hizmet sunabileceği belirtilmektedir. Bu durum, bildirim kapsamında yapılan başvurunun mevzuata uygun olmaması veya bu başvuruda eksiklik/uygunsuzluk bulunması durumunda işletmecinin yetkilendirilmiş olup olmadığı konusunda duraksamaya neden olmaktadır.

Elektronik Haberleşme Sektörüne İlişkin Yetkilendirme Yönetmeliği’nin 8.maddesinde, BTK’nın bildirimin yönetmelik hükümlerine uygun olarak yapıldığına ilişkin yazıyı bildirimde bulunan işletmeciye göndereceği, başvurusunda eksiklik veya uygunsuzluk tespit edilen işletmeciye anılan eksiklik veya uygunsuzlukları gidermesi için yazı gönderileceği ve eksiklik/uygunsuzluğun yazı ile tebliğ edilmesinden itibaren 30 gün içerisinde giderilmemesi halinde idari para cezası ve diğer yaptırımlar uygulanacağı düzenlenmiştir. Yine aynı madde de başvurunun mevzuata uygun olmaması halinde doğabilecek her türlü zarardan işletmecinin sorumlu olduğu düzenlenmiştir.

Bu hükümler çerçevesinde, işletmecinin başvurusunda eksiklik/uygunsuzluk veya mevzuata aykırılık bulunmuş olsa da, eksiklik/uygunsuzluğun süresi içinde

132 _{ÖZTÜRK, s.30.}

133 _{ÖZELÇİ, BTK’nın başvuruyu ilk olarak kabul ya da reddetme yetkisinin bulunmadığı kabul edilse} bile, başvurunun işletmeci statüsü kazanması, hak ve yükümlülüklerinin belirlenmesi idarenin bir kararına bağlandığını ifade etmektedir. Bkz. ÖZELÇİ, s.188.

42 giderilmesi halinde işletmecinin bildirimde bulunma anında yetkilendirileceği sonucu çıkmaktadır. Aksi durum ise, EHK ile getirilen bildirim sistemine ters düşmektedir. BTK’nın eksiklik/uygunsuzluk veya mevzuata aykırılığı gidermesi için işletmeciye bu durumu bildirmesi, bu bildirime rağmen eksiklik/uygunsuzluk veya mevzuata aykırılığın 30 gün içerisinde giderilmemesi halinde işletmeci hakkında idari para cezası veya yetkilendirme iptali gibi idari yaptırımlar uygulanabilecektir134

.

Yetkilendirme Yönetmeliği’nin 8.maddesinin beşinci fıkrasında, başvurunun mevzuata uygun olmaması halinde doğabilecek her türlü zarardan işletmecinin sorumlu olacağı hükmü, işletmeci adayının mevzuata uygun olmayan bir başvuruyla birlikte(bildirim anında) yetkilendirilmiş sayılması halinde uygulama imkanı bulacaktır. Zira, mevzuata uygun olmayan bir başvurunun hiçbir zaman yetkilendirilmeyeceği yaklaşımında olunması halinde herhangi bir zarar doğmayacaktır. Kısaca, bildirimin BTK tarafından belirlenen usul ve esaslara uygun olmaması, süresi içinde de uygun hale getirilmemesi halinde yetkilendirme işlemi hukuka uygun olmayacağından BTK’nın bu yetkilendirmeyi iptal etme yetkisi bulunmaktadır135

.

Bildirime ilişkin usul ve esaslar Yetkilendirme Yönetmeliği’nin 8.maddesinde düzenlenmiştir. Bu düzenlemeye göre, telekomünikasyon hizmeti sunmak ve/veya şebeke veya altyapı kurup işletmek isteyen ve başvuru şartlarını yerine getiren işletmeci adayı, faaliyete başlamadan önce BTK tarafından belirlenen bildirim formunu doldurmak suretiyle bildirimde bulunması gerekir. Bu başvurunun yazılı veya elektronik ortamda yapılması mümkündür. Bu işlemler sonrasında BTK tarafından kayıtlama işlemi yapılarak resmi internet sitesinde bu kayıtlama işlemi yayımlanır. İşletmeci vereceği hizmetin hizmet, şebeke ve altyapısına ilişkin olarak ayrı ayrı dosya hazırlayarak bildirimde bulunmak zorundadır.

BTK, kamuoyu görüşlerini de alarak “Elektronik Haberleşme Şebeke, Hizmet ve Altyapılarına İlişkin Tanım, Kapsam ve Süreleri” düzenlemesini çıkarmıştır. Bu düzenlemenin 4 vd. sayfasında “Bildirim Kapsamında Sunulan Kaynak Tahsisi İçermeyen Hizmetler” başlığı altında bildirim yoluyla yapılabilecek hizmetler

134

ARSLANOĞLU, BTK’nın bildirim usulüyle yapılan yetkilendirmelerdeki denetim ve araştırma yetkisinin bir tür kolluk faaliyeti niteliğinde olduğunu, yapılan başvuru ile birlikte yetkilendirmenin yapıldığını ve idarenin mevzuata aykırılığı tespit etmesi halinde iptal etme yetkisinin olduğunu ifade etmektedir. Bkz. ARSLANOĞLU, s.63.

43 belirlenmiştir136_{. Buna göre; Uydu Haberleşme Hizmeti, Uydu Platform Hizmeti,}

Altyapı İşletmeciliği Hizmeti, İnternet Servis Sağlayıcılığı Hizmeti, Sabit Telefon Hizmeti, Kablolu Yayın Hizmeti, GMPCS Mobil Telefon Hizmeti, Sanal Mobil Şebeke Hizmeti ve Hava Taşıtlarında GSM 1800 Mobil Telefon Hizmeti bildirim kapsamında sunulabilen hizmetlerdendir.