ÖZEL HUKUK ANAB
M DALI
CARET HUKUKU B
M DALI
NTERNET ALAN ADI (DOMAIN NAME) HAKLARININ
KORUNMASI
SEFER O UZ
DOKTORA TEZ
DANI MAN
Doç. Dr. BRAH M ARSLAN
Alaaddin Keykubat Kampüsü Selçuklu/ KONYA Tel: 0 332 223 2446 Fax: 0 332 241 05 24 http://www.sosyalbil.selcuk.edu.tr/
Ad Soyad Sefer O uz
Numaras 994133001002
Ana Bilim / Bilim Dal Özel Hukuk/ Ticaret Hukuku
Program Tezli Yüksek Lisans Doktora
Tez Dan man Doç. Dr. brahim Arslan
Ö
ren
cin
in
Tezin Ad nternet Alan Ad (Domain Name) Haklar n Korunmas
ÖZET
Alan adlar internetin kullan lmaya ba lamas ndan sonra ortaya ç km r. nternet Tahsisli Say lar ve Adlar Kurumu (Internet Corporation For Assigned Names and Numbers- ICANN) alan adlar n küresel yönetiminde yetkilidir. Türkiye’de ise .tr uzant alan adlar n yönetimi Ula rma Bakanl ile Bilgi Teknolojileri ve leti im Kurumu’na verilmi tir.
nternetin sosyal ve ticari hayatta geni kitleler taraf ndan kullan lmas ile alan ad tescil edilmesi talepleri artm r. Bunun sonucu olarak alan adlar n “ lk gelen al r” ilkesine göre tescil edildi i ülkelerde alan ad korsanl ndan do an ihtilaflar ortaya ç km r. Alan adlar , hukuk bilimin gündemine di er tan tma i aretlerine tecavüz eden bir araç olarak gelmi tir. Bu tecavüzleri önlemek için baz ülkeler, alan ad tescillerini daha s kurallara ba lam lard r. Ancak, bu uygulama da bir çok alan ad n at l kalmas nedeniyle ele tirilmi tir.
Kanun koyucu yeni mevzuat çal malar nda alan adlar na ili kin düzenlemelere yer verdi i görülmektedir. Bu düzenlemeler, alan adlar n yönetim ile ilgili oldu u kadar kullan lmas ile de ilgilidir.
Alan ad , ki i veya i letmeyi tan r. Ayr ca devir veya temliki de mümkündür. Alan ad n ki iyi tan tma fonksiyonu ahsiyet hakk na, devir ve temlik edilebilmesi malvarl hakk na i aret eder. Bu itibarla, alan ad üzerinde ahsiyet haklar ndan izler ta yan a rl kl olarak malvarl hakk ndan müte ekkil karma bir hak olarak vas fland alabilir. Dolay yla, alan ad geni anlamda ad olarak nitelendirilebilen sui generis hakt r. Tan tma i aretleri hukukunda numerus clausus ilkesinin geçerli olup olmad tart mal r. Bu ilkenin kabulü halinde, özel düzenlemeye kavu turulmayan alan adlar n mutlak hak olarak kabul edilmesi mümkün de ildir. Aksi görü e göre, tan tma i aretleri numarus clausus ilkesi geçerli de ildir. Alan ad sahibine, mülkiyet hakk n tan haklar a rl kl olarak bah etmektedir. Bu itibarla, alan ad hakk n mutlak hak olarak kabul edilmesi gerekir. Dolay yla, alan ad na di er tan tma i aretleri ile paralel bir koruma sa lanmal r.
Alaaddin Keykubat Kampüsü Selçuklu/ KONYA Tel: 0 332 223 2446 Fax: 0 332 241 05 24 http://www.sosyalbil.selcuk.edu.tr/
Ad Soyad SEFER O UZ
Numaras 994133001002
Ana Bilim / Bilim Dal Özel Hukuk/ Ticaret Hukuku
Program Tezli Yüksek Lisans Doktora
Tez Dan man Doç. Dr. brahim Arslan
Ö
ren
cin
in
Tezin ngilizce Ad Protecting of Domain Names’ Rights SUMMARY
Domain names were accrued after starting to use internet widely by public. Internet
Corporation For Assigned Names and Numbers (ICANN) is authorized to allocation and global
managing of all domain name systems. Ministry of Transport and Information Technologies & Communication Instution have charged with managing domain names .tr extension in Türkiye.
Demands for domain name registrations have increased with the usage of internet by a lot of people in social life and trading radius. As a result of this, debates which arised from domain name piracy according to the principle of “ First Come, First Served” appeared in the countries where they have registered. Domain names came up to the Law Science as being a toll which infringe third party distinctive signs. In some countries, strict rules came into force to prevent infringements of this kind. However, practicing this strict rules was criticized because of many domain names couldn’t be used.
The law-maker has included new legal arrangements in connection with domain names. These arrangements cover both managements and usage of domain names.
Domain name defines person or enterprise. Transfer and assignment of domain names is also possible. Domain name’s function of defining person refers to personal rights. Being transferable and assignable of domain names refers to assets. Therefore, domain names can be qualified as mixed rights which have clues of personal rights and which are formed of assets predominantly. This means that domain name is a “sui generis” right which can be qualified a wide-ranging name. It is conflict that distinctive sings are whether related to numerous clauses principle or not. If this principle was accepted, domain names which weren’t protected by a special law wouldn’t be accepted as a absolute right. According to opposite opinion, numerous clauses principle is not valid at Distinctive Sign Law. Domain name provides the similar authorization to owner that Property Rights have served. In this respect, domain name right should be accepted as an absolute right. Therefore, the analogous legal protection should be provided to domain name like other distinctive signs.
NDEK LER
NDEK LER ... I-XVI KISALTMALAR … ... XVI-XXI
... 1
I. SUNU ……… .. 1
II. ÇALI MANIN AMACI ... 5
III. TERM NOLOJ ... 6
IV. KONUNUN SINIRLANDIRILMASI VE NCELEME PLANI... 9
NC BÖLÜM
NTERNET VE ALAN ADININ TAR HÇES
LE YAPISAL
ÖZELL KLER VE ARALARINDAK
§ 1. NTERNET N TAR HÇES VE YAPISAL ÖZELL KLER ... 11I. nternetin Tarihçesi ... 11
II. nternetin Yap sal Özellikleri ... 13
§ 2. ALAN ADININ TAR HÇES VE YAPISAL ÖZELL KLER ... 14
I. Alan Ad n Tarihçesi ... 14
II. Alan Ad n Yap sal Özellikleri ... 15
A. Hiper Metin Aktar m Protokolu ... 20
B. Dünyay Saran A Kavram (www) ... 21
C. Birinci Düzey Alan Ad ... 22
1. Ülke Birinci Düzey Alan Ad ... 24
2. Jenerik Birinci Düzey Alan Ad ... 28
D. kinci Düzey Alan Ad ... 34
E. Üçüncü Düzey Alan Ad ... 37
F. Alan Ad na Ba Alt Dizinler ... 39
NC BÖLÜM
ALAN ADI KURUMLARI VE ALAN ADININ TAHS S VEYA
TESC
N ESASLARI
§ 4. ALAN ADI KURUMLARI... 43
I. Alan Ad ile IP Sistemi li kisi ... 43
II. Alan Ad Kurumlar ... 43
A. Dünya’da Alan Adlar n daresinde Yetkili Kurumlar ... 44
1. nternet Tahsisli Say lar Otoritesi (Internet Assigned Numbers IANA) ... 44
2. nternet Tahsisli Say lar ve Adlar Kurumu (Internet Corporation For Assigned Names and Numbers- ICANN) ... 44
3. Bölgesel IP Kay t Kurumlar ... 45
B. Türkiye’de Alan Adlar n daresinde Yetkili Bakanl k ve Kurumlar ... 46
1. Ula rma Bakanl ... 46
2. Bilgi Teknolojileri ve leti im Kurumu... 47
a) Kurulu u ... 47
b) Görev ve Yetkileri... 48
c) Kararlar n Al nmas ve Mali Kaynaklar ... 49
3. Alan Ad Kay t Kurulu lar ... 50
a) Alan Ad Kay t Kurulu unun Faaliyet zni Almas ve Yitirmesi ... 50
b) Alan Ad Kay t Kurulu unun Yükümlülükleri ... 52
§ 5. ALAN ADININ TAHS S VEYA TESC N ESASLARI ... 52
I. Serbest Tescil Sistemi... 53
A. Genel Olarak... 53
B. Serbest Tescil Sisteminde ABD Örne i ... 55
1. Alan Ad n Tescili Usulü... 55
2. Alan Ad Tescilinin Kesin Ret Sebepleri ... 55
a) Ayn Alan Ad n Önceden Tescil Edilmi Olmas ... 55
b) Tescili stenen Alan Ad n Belirli Say daki Karakterle S rl Olmas 55 II. Belgeye Dayal Tescil Sistemi... 56
A. Genel Olarak... 56
B. Belgeye Dayal Tescil Sisteminde Avustralya Örne i... 57
III. Karma Tahsis veya Tescil Sistemi... 58
A. Genel Olarak... 58
B. Karma Tescil Sisteminde Türkiye Örne i ... 58
1. ODTÜ Alan Ad daresi’nin AATK’na göre... 59
a) Alan Ad Tescil Ba vuru Usulü ... 59
b) Alan Ad Tescil Ba vurusunun Kesin Red Sebepleri ... 61
c) Alan Ad Tescil Ba vurusunun Nispi Red Sebepleri ... 62
d) Alan Ad Tesciline tiraz ... 63
e) Alan Ad na Ba Web Sitesine Eri imin Geçici Olarak Durdurulmas ……… ... 63
2. nternet Alan Adlar Yönetmeli i’ne Göre ... 64
a) Alan Ad Tahsisinde Ba vuru Usulü... 64
b) Alan Ad n Tahsisi ... 65
c) Alan Ad Tahsisinin Yenilenmesi ... 66
ÜÇÜNCÜ BÖLÜM
ALAN ADININ TE EKKÜLÜ VE KULLANILMASI LE
LG
LKELER
§ 6. ALAN ADININ TE EKKÜLÜ ... 68I. Alan Ad n Unsurlar ... 68
A. Zorunlu Unsurlar... 68
B. htiyari Unsurlar ... 69
II. Alan Ad n Çe itli Aç lardan Tasnifi ... 69
A. Basit Alan Ad - Bile ik Alan Ad ... 70
1. Basit Alan Ad ... 70
2. Bile ik Alan Ad ... 70
B. Tan nm Ad veya Markaya Ba lant Alan Ad - Müstakil Alan Ad ... 70
1. Tan nm Ad veya Markaya Ba lant Alan Ad ... 70
C. Güçlü Alan Ad - Zay f Alan Ad ... 72
1. Güçlü Alan Ad ... 72
2. Zay f Alan Ad ... 73
D. Ticari Maksatla Kullan lan Alan Ad -Ticari Olmayan Maksatla Kullan lan Alan Ad ... 73
1.Ticari Maksatla Kullan lan Alan Ad ... 73
2. Ticari Olmayan Maksatla Kullan lan Alan Ad ... 74
III. Alan Ad Olarak Tahsisi Yasaklanan veya S rland lan Sözcükler ... 74
A. Alan Ad Olarak Tahsisi Yasaklanan Sözcükler... 75
1. Mevzuata Ayk Sözcükler ... 76
2. Kamu Düzenine Ayk Sözcükler ... 77
3. Ahlaka Ayk Sözcükler ... 79
B. Alan Ad Olarak Tahsisi S rland lan Sözcükler... 81
1. Milli ve Kültürel Duygular fade Eden Sözcükler... 81
2. Dini Kavram veya Ki ileri fade Eden Sözcükler... 82
3. Aldat Sözcükler... 83
a) Alan Ad Kullanan Ki i ve Unvanlar Konusunda Aldatma ... 84
b) letmenin Geni li i ve Önemi Konusunda Aldatma ... 84
4. AB’ye Üye veya Aday Ülkelerin Adlar ... 85
§ 7. ALAN ADININ KULLANILMASI LE LG LKELER ... 85
I. Teklik lkesi ... 85
II. Alenilik lkesi ... 87
III. Ay rt Edicilik lkesi ... 89
IV. Kullanma Mecburiyeti ... 90
V. Alan Ad n letmeden Ba ms zl lkesi ... 93
VI. Dürüst Kullan m lkesi... 94
A. fade Özgürlü ü Kapsam nda De erlendirme ... 94
B. MarkaKHK’nin 12. maddesine Göre De erlendirme ... 100
1. Ba kas na Ait Olan Bir Markadan Müte ekkil Alan Ad n Adres Olarak Kullan lmas ... 102
2. Ba kas na Ait Markadan Müte ekkil Alan Ad n Ad Kapsam nda Kullan lmas ... 102
3. Ba kas na Ait Markan n Ba Alt Dizin çinde Tasviri Amaçla
Kullan lmas ... 104
C. Alan Ad n Ticari Etki Yaratmayacak ekilde Dürüst Kullan lmas ... 106
D. Alan Ad n Ba Oldu u Web Sitesinden Uyar Aç klamas Yap lmas Suretiyle ltibas n Önlenmesi... 107
E. Alan Ad n Ticari Etki Yaratmas Önleyen Tedbirlerin Al nmas Suretiyle Kullan lmas ...108
DÖRDÜNCÜ BÖLÜM
ALAN ADI HAKKININ HUKUK
MAH YET
§ 8. ALAN ADININ FONKS YONLARI ... 109I. Genel Olarak ... 109
II. Mutlak (Asli) Fonksiyon: Ki iyi Tan tma Fonksiyonu... 111
III. Nisbi (Tali) Fonksiyonlar... 113
A. Alan Ad n Kaynak Gösterme Fonksiyonu ... 113
B. Alan Ad n Garanti (Güven) Fonksiyonu ... 114
C. Alan Ad n Reklam Fonksiyonu ... 117
§ 9. ALAN ADI HAKKININ HUKUK N TEL ……… ... 119
I. Alan Ad Hakk n Özel Hukuk Kapsam nda Hak Çe itleri Aç ndan De erlendirilmesi ... 119
II. Baz Ad ve aretler ile Alan Ad n Mukayesesi ... 121
A. Medeni Ad ile Alan Ad n Mukayesesi... 122
1. ekli Aç dan ... 122
2. Maddi Aç dan ... 126
a) Alan Ad n Medeni Ad Oldu u Görü ü ... 126
b) Dar Anlamda Medeni Ad ile Alan Ad li kisi... 127
c) Geni Anlamda Medeni Ad ile Alan Ad li kisi... 128
d) Doktrindeki Görü ler ... 131
e) Baz Ülkelerdeki Uygulamalar n De erlendirilmesi ... 134
bb) Alman Mahkeme Kararlar ... 136
cc) sviçre Mahkeme Kararlar ... 139
dd) Türk Mahkeme Karar ... 141
B. Ticaret Unvan ile Alan Ad n Mukayesesi ... 143
1. ekli Aç dan ... 143
2. Maddi Aç dan ... 148
a) Baz Ülkelerdeki Uygulamalar n De erlendirilmesi ... 150
aa) ABD Mahkeme Kararlar ... 150
bb) Alman Mahkeme Kararlar ... 152
cc) sviçre Mahkeme Kararlar ... 154
dd) Türk Mahkeme Karar ... 156
C. Marka ile Alan Ad n Mukayesesi ... 156
1. ekli Aç dan ... 156
2. Maddi Aç dan ... 160
a) Marka ile Alan Ad li kisi ... 160
b) Alan Ad n Markasal Kullan Konusundaki Yakla mlar ... 164
c) Baz Ülkelerdeki Uygulamalar n De erlendirilmesi ... 165
aa) ABD Mahkeme Kararlar ... 165
bb) Alman Mahkeme Kararlar ... 168
cc) sviçre Mahkeme Kararlar ... 171
dd) Türk Mahkeme Kararlar ... 173
D. letme Ad ile Alan Ad n Mukayesesi ... 174
1. ekli Aç dan ... 174
2. Maddi Aç dan ... 178
E. Tan tma areti ile Alan Ad n Mukayesesi ... 179
1. ekli Aç dan ... 179
2. Maddi Aç dan ... 181
a) Tan tma areti ile Alan Ad li kisi... 181
b) Alan Ad n Tan tma areti Oldu u Konusundaki Yakla mlar ... 183
c) Baz Ülkelerdeki Uygulamalar n De erlendirilmesi ... 184
aa) Alman Mahkeme Kararlar ... 184
cc) Türk Mahkeme Karar ... 187
F. Eser Ad ile Alan Ad Mukayesesi ... 187
1. ekli Aç dan ... 187
2. Maddi Aç dan ... 189
a) Eser Ad ile Alan Ad li kisi ... 189
b) Alan Ad n Eser Ad levi Gösterebilece i KonusundakiYakla mlar... 191
c) Baz Ülkelerdeki Uygulamalar n De erlendirilmesi ... 194
aa) ABD Mahkeme Kararlar ... 194
bb) Alman Mahkeme Kararlar ... 194
G. Co rafi Ad ile Alan Ad n Mukayesesi... 195
1. ekli Aç dan ... 195
2. Maddi Aç dan ... 199
H. Adres ile Alan Ad n Mukayesesi ... 199
1. ekli Aç dan ... 199
2. Maddi Aç dan ... 200
a) Adres ile Alan Ad li kisi... 200
b) Alan Ad n Adres Oldu u Yönündeki Yakla mlar... 202
I. Cins ve Meslek simlerin Alan Ad Olarak Kullan lmas ... 205
III. De erlendirme ... 207
A. Alan Ad n Fonksiyonlar Aç ndan ... 207
B. Alan Ad Hakk n Mahiyetinin De ken Olmas Aç ndan ... 210
C. Alan Ad n Hakk n Mülkiyet Konusu Olmas Nedeniyle Mutlak Hak Aç ndan ... 212
D. Alan Ad Hakk n Nisbi Hak Aç ndan ... 218
§ 10. ALAN ADI HAKKININ KAZANILMASI VE KAYBED LMES ... 219
I. Alan Ad Hakk n Kazan lmas ... 219
A. Alan Ad Hakk n Ani Kazan lmas ... 220
B. Alan Ad Hakk n Tedrici Kazan lmas ... 222
1. Alan Ad Hakk n Tan tma Fonksiyonu Yüklenmesi Suretiyle Kazan lmas ... 222
2. Alan Ad Hakk n Tan tma areti Sahibinin Hareketsiz Kalmas Nedeniyle Kazan lmas ... 224
II. Alan Ad Hakk n Kaybedilmesi... 225
A. Alan Ad Hakk n Ani Kaybedilmesi ... 226
B. Alan Ad Hakk n Tan tma Fonksiyonunu Yitirmesi Suretiyle Tedrici Olarak Kaybedilmesi... 227
§ 11. ALAN ADI HAKKININ BAZI HUKUK OLAYLAR KAR ISINDAK DURUMU VE KONU OLAB LECE BAZI HUKUK LEMLER... 228
I. Alan Ad Hakk n Baz Hukuki Olaylar Kar ndaki Durumu ... 228
A. Alan Ad Hakk n Haczi ve flas Halindeki Durumu... 228
1. Alan Ad Hakk n Haczi ... 228
2. Alan Ad Hakk n flas Halindeki Durumu ... 231
B. Alan Ad Hakk n Evlilik Birli inin Sona Ermesi Halinde Durumu ... 232
II. Alan Ad Hakk n Konu Olabilece i Baz Hukuki lemler... 234
A. Alan Ad Hakk n Devri ... 234
1. Alan Ad Hakk Devrinin Arz Etti i Özellikler ve Kapsam ... 234
2. “.com” Uzant Alan Ad Hakk n Devri ... 236
3. “.tr “ Uzant Alan Ad Hakk n Devri ... 238
a) Alan Ad Hakk n Cüzi Halefiyet lkesine Göre Devri... 238
aa)“.tr “ Uzant Alan Ad Hakk n Müstakilen Devri ... 238
bb) Alan Ad Hakk n Sermaye Olarak Taahhüdü... 240
b) Alan Ad Hakk n Külli Halefiyet lkesine Göre Devri ... 242
aa) Alan Ad Hakk n irketlerin Birle mesi Yoluyla Devri... 242
bb) Alan Ad Hakk n irketlerin Bölünmesi Yoluyla Devri ... 245
cc) Alan Ad Hakk n Ticari letmenin Unsuru Olarak Devri... 247
dd) Alan Ad Hakk n Mirasa Konu Olmas Nedeniyle Devri ... 248
c) Sat n Ay ba Kar Tekeffül Borcu... 249
d) Sat n Zapta Kar Tekeffül Borcu ... 251
4. Alan Ad Hakk n Devrinin Hüküm ve Sonuçlar ... 252
B. Alan Ad Hakk n Rehni... 253
1. “.com” Uzant Alan Ad Hakk n Rehni... 254
2. “.tr” Uzant Alan Ad Hakk n Rehni... 255
C. Alan Ad Hakk n Lisans Sözle mesine Konu Olmas ... 259
2. “.tr” Uzant Alan Ad Hakk n Lisans Sözle mesine Konu Olmas ... 260
D. Alan Ad Hakk n ntifa Sözle mesine Konu Olmas ... 261
1 “.com” Uzant Alan Ad Hakk n ntifa Sözle mesine Konu Olmas ... 264
2. “.tr” Uzant Alan Ad Hakk n ntifa Sözle mesine Konu Olmas ... 264
BE
NC BÖLÜM
ALAN ADI HAKKININ KAPSAMI VE BU HAKKA TECAVÜZ
LE KORUNMASI
§ 12. ALAN ADI HAKKININ KAPSAMI ... 266I. Alan Ad Hakk n Korunmas n Alan Ad Çe itleri Bak ndan De erlendirilmesi ... 266
II. Tecavüzün Tespitinde Esas Olan Unsurlar... 269
A. Kar rma htimali Aç ndan ... 271
1. Sat n Alma htimali Yönünden Kar rma... 276
2. Sat n Almaya Sevk Eden Kar rma... 280
B. Co rafi Aç dan... 282
1. Ülkesellik lkesi ... 283
2. Ticari Etki lkesi ... 284
C. ltibasta Dikkate Al nacak Alan Ad Düzeyi Aç ndan ... 288
D. ltibasta Dikkate Al nacak Ki iler Aç ndan ... 290
§ 13. ALAN ADI HAKKINA TECAVÜZ HALLER ... 293
I. Alan Ad Hakk na nternete Mahsus Yöntemlerle Tecavüz Edilmesi ... 293
A. Alan Ad Hakk n Gasp Edilmesi ... 294
1. Klasik Alan Ad Gasp (Cybersquatting) ve Telstra Doktrini... 294
a) Klasik Alan Ad Gasp (Cybersquatting) ... 294
b) Telstra Doktrini... 297
2. Alan Ad Korsanl (Cyberpirating)... 301
3. Klavye Korsanl (Typosquatting)... 302
B. Ba kas na Ait Alan Ad le Doland rma Amaçl Toplu e-Posta Gönderilmesi (Spoofing) ... 303
D. Alan Ad n Yönlendirme Yapmakta Kullan lmas Suretiyle Tecavüz... 311
1. Alan Ad n Anahtar Sözcük (Key Word) veya Yönlendirme Kodu (Meta Tag) Olarak Kullan lmas ... 312
2. Alan Ad n Banner ve Pop Up Olarak Kullan lmas ... 317
3. Alan Ad n e-Metin Ba (Hyperlink) Olarak Kullan lmas ... 319
II. Alan Ad Hakk na Di er Yöntemlerle Tecavüz Edilmesi... 323
A. Alan Ad n ltibas Yaratacak ekilde Kullan lmas ... 323
B. Alan Ad n Tan tt Ki ininin Kötülenmesinde Kullan lmas ... 325
§ 14. ALAN ADI HAKKININ KORUNMASI... 327
I. Alan Ad Sahibinin Özel Hukuktan Kaynaklanan Korunma mkanlar ... 327
A. Mutlak (Asli) Koruma: Haks z Fiil Hükümlerine Göre ... 327
B. Nisbi (Tali) Korunma: Tan tma aretleri Hukuku Hükümlerine Göre ... 329
1. Ad n Korunmas Hakk ndaki Hükümlere Göre... 330
2. Ticaret Unvan n Korunmas Hakk ndaki Hükümlere Göre ... 331
3. Haks z Rekabet Hakk ndaki Hükümlere Göre ... 332
4. MarkaKHK Hükümlerine Göre ... 334
II. Alan Ad Sahibin Açabilece i Davalar ve Talepleri... 335
A. Alan Ad Sahibinin Açabilece i Davalar ... 336
1. Tespit Davas ... 336
2. Men Davas ... 337
3. Eski Hale ade (Ref) Davas ... 339
4. Tazminat Davalar ... 340
a) Maddi Tazminat Davas ... 340
aa) Hukuka Ayk Fiil... 341
bb) Kusur ... 342
cc) Zarar... 344
dd) Hukuka Ayk Fiil ile Zarar Aras nda Uygun lliyet Ba ... 345
b) Manevi Tazminat Davas ... 346
B. Alan Ad Sahibinin Di er Talepleri ... 347
1. Hükmün Alenile tirilmesi ... 347
2. htiyati Tedbir Talebi ... 349
A. Davan n Taraflar ... 351
1. Davac lar... 351
a) Alan Ad Sahibi... 351
aa) Türkiye Cumhuriyeti Tabiiyetinde Olan Ki iler ... 352
bb) Yabanc lar... 353
i) Paris Sözle mesine Göre Talep Hakk na Sahip Olanlar ... 354
ii) MarkaKHK Hükümlerine Göre Yararlananlar ... 355
b) Alan Ad Üzerinde Rehin, Lisans veya ntifa Hakk Sahibi ... 355
2. Daval lar ... 356
a) Alan Ad Haks z Kullanan Ki i ... 357
b) Alan Ad Tescil Kurumlar ... 357
c) Arama Motoru irketleri ... 361
B. Görevli ve Yetkili Mahkeme ... 362
1. Görevli Mahkeme ... 362
2. Yetkili Mahkeme... 363
a) ç Hukuk Bak ndan Yetki... 363
b) Türk Mahkemelerinin Milletleraras Yetkisi... 365
C. Alan Ad Hakk n Korunmas nda Uygulanacak Hukuk... 369
D. Zamana ... 373
IV. Kar la rmal Hukukta Alan Ad htilaflar n Çözümü ... 374
ALTINCI BÖLÜM
ALAN ADI HT LAFLARININ ÇÖZÜMÜNDE
ALTERNAT F YOLLAR
§ 15. ALAN ADI HT LAFLARININ ÇÖZÜLMES NDE ICANN’IN YEKNESAK ÇÖZÜM USULÜ ... 376I. Genel Olarak ... 376
II. Geleneksel Tahkim ile ICANN Çözüm Usulünün Mukayesesi ... 378
III. ICANN’ n Yeknesak Çözüm Usulünün Maddi Hukuk Boyutu ... 381
1. Davac n ddialar ... 381 a) Dava Konusu Alan Ad n Davac n Markas yla Ayn veya
Ay rt Edilmeyecek Kadar Benzer Olmas ... 382
aa) Ticari Yönü Olan Ünlü Ki ilerin Medeni Adlar ... 383
bb) Ticaret Unvanlar ... 384
cc) Co rafi Yer Adlar ... 385
dd) Hükümet Kurumlar n Adlar ... 386
ee) Kar rma htimali ... 387
b) Alan Ad Tescil Ettiren Ki inin Alan Ad Üzerinde Yasal Hak ve Me ru Menfaatinin Bulunmamas ... 388
c) Alan Ad n Kötü Niyetle Tescil Ettirilmesi ve Kullan lmas ... 389
aa) Alan Ad n Kötü Niyetle Tescil Ettirilmesi ... 390
bb) Alan Ad n Kötü Niyetle Kullan lmas ... 392
2. Daval n Savunmalar ... 394
a) Dava Konusu Alan Ad n Davac n Markas ile Ayn Olmamas ... 394
b) Alan Ad Tescil Ettiren Ki inin Alan Ad Üzerinde Yasal Hak veya Me ru Menfaatinin Bulunmas ... 394
aa) Daval n Alan Ad Üzerinde Yasal Hakk Bulunmas ... 395
bb) Daval n Alan Ad Üzerinde Me ru Menfaatinin Bulunmas ... 395
c) Alan Ad n yiniyetle Tescil Ettirilmesi veya Kullan lmas ... 398
IV. ICANN’ n Yeknesak Çözüm Usulünün Yarg lama Boyutu………..399
A. ICANN’ n Yeknesak Çözüm Usulünün Kapsam ... 399
1. ekli Yönden... 399
2. Maddi Yönden ... 399
B. Hakemlik Yapma Yetkisi Verilen Kurumlar ... 400
1.WIPO Tahkim ve Arabuluculuk Merkezi ... 400
2. E- Uzla ma (E-Resolution)... 401
3. Ulusal Tahkim Forumu [National Arbitration Forum (NAF)] ... 401
4. CPR htilaf Çözüm Enstitüsü (Institute For Dispute Resolution)... 402
5. Asya Alan Ad htilaflar n Çözüm Merkezi (ADNDRC)... 402
6. ADR.eu nternet htilaflar Çözüm Merkezi... 403
C. Forum Shopping Tehlikesi... 403
1. Davac ... 406
2. Daval ... 406
E. Tahkim Kurumuna Dilekçe ile Müracaat ... 407
1. Dava Yöneticisinin Atanmas ... 409
2. Dava Dilekçesinin Daval ya Tebli i ... 409
3. Daval n Cevab ... 410
4. Hakemlerin Ek Bilgi stemesi... 412
5. Davac n Dava Dilekçesine Cevap Vermemesi ... 413
6. Birden Fazla Davan n Bir Davada Birle tirilmesi ... 414
7. Yarg lama Dili ... 414
8. Hakem Ücretlerinin Ödenmesi ... 416
F. Hakem veya Hakem Heyetinin Görevlendirilmesi... 417
G. Hakemlerin Seçti i Hukuk ... 418
H. Hakem veya Hakem Heyetinin Verebilece i Kararlar... 419
1. Davan n Reddedilmesi ... 421
2. Alan Ad n Davac ya Devir Edilmesi veya Terkini ... 421
3. Davan n lemden Kald lmas ... 421
I. Kararlar n Taraflara Tebli i ve Alenile tirilmesi ... 422
. Tahkim Sürecinde Alan Ad Tescilinde De iklik Yapma Yasa ... 423
J. Hakem Kararlar n Denetlenmesi... 424
K. Kararlar n nfaz Edilmesi ... 425
§ 16. YEN JENER K B NC DÜZEY (gTLDs) UZANTILI ALAN ADLARI ve BU HT LAFLARININ ÇÖZÜMÜNDE ÖZEL USULLER ... 425
I. .biz... 426
1. Tescil Edilebilme artlar ... 426
2. Tescil Öncesi Marka Hakk Korunmas ve htilaf n Çözümü ... 427
II. .info ... 428
1. Tescil Edilebilme artlar ... 428
2. Tescil Öncesi Marka Hakk Korunmas ve htilaf n Çözümü ... 428
III. .name ... 428
2. Tescil Öncesi Marka Hakk Korunmas ve htilaf n Çözümü ... 429
IV. .aero... 429
1. Tescil Edilebilme artlar ... 429
2. Tescil Öncesi Marka Hakk Korunmas ve htilaf n Çözümü ... 430
V. .coop... 430
1. Tescil Edilebilme artlar ... 430
2. Tescil Öncesi Marka Hakk Korunmas ve htilaf n Çözümü ... 430
VI. .museum ... 431
1. Tescil Edilebilme artlar ... 431
2. Tescil Öncesi Marka Hakk Korunmas ve htilaf n Çözümü ... 432
VII. .pro ... 432
1. Tescil Edilebilme artlar ... 432
2. Tescil Öncesi Marka Hakk Korunmas ve htilaf n Çözümü ... 433
§ 17. .tr UZANTILI ALAN ADI HT LAFLARINDA ALTERNAT F UYU MAZLIK ÇÖZÜM MEKAN ZMASI ... 433
I. Genel Olarak ... 433
II. Alternatif Uyu mazl k Çözüm Mekanizmas n Maddi Hukuk Boyutu... 435
A. ikayetçinin ddialar ... 435
1) Alan Ad n ikayetçinin Sahip Oldu u Tan tma aretiyle Ayn veya Ay rt Edilmeyecek Kadar Benzer Olmas ... 436
2) Tahsis Ettiren Ki inin Alan Ad Üzerinde Yasal Hakk ya da Ba lant n Bulunmamas ... 437
3) Alan Ad n Kötü Niyetle Tahsis Ettirilmesi veya Kullan lmas ... 438
B. ikayet Edilenin Savunmalar ... 439
1) Alan Ad n ikayetçinin Tan tma areti ile Ayn veya Ay rt Edilmeyecek Kadar Benzer Olmamas ... 439
2) Tahsis Ettiren veya Kullanan Ki inin Alan Ad Üzerinde Yasal Hakk ya da Ba lant n Bulunmas ... 440
3) Alan Ad n Kötü Niyiniyetle Tahsis Ettirilmedi i veya Kullan lmad ... 440
A. Uyu mazl k Çözüm Hizmet Sa lay ... 441
B. Hakem veya Hakem Kurulu ... 443
C. Alan Ad htilaf n Taraflar ... 443
1. ikayetçi ... 443
2. ikayet Edilen ... 444
D. Uyu mazl k Çözüm Mekanizmas na Ba vuru... 444
E. Hakem veya Hakem Kurulunun Verebilece i Kararlar... 446
1. ikayetin Reddedilmesi ... 446
2. Alan Ad n ikayetçiye Devir Edilmesi veya Terkini... 447
3. ikayetin lemden Kald lmas ... 447
F. Tahkim Sürecinde Alan Ad Tescilinde De iklik Yapma Yasa ... 447
G. Hakem Kararlar n Denetlenmesi... 448
H. Kararlar n nfaz Edilmesi ... 449
IV. nternet Alan Adlar Yönetmeli inin De erlendirilmesi ... 449
SONUÇ ... 452
KISALTMALAR
AATK : ODTÜ Alan Ad daresi’nin Alan Ad Tahsis
Kurallar
AB : Avrupa Birli i
ABD : Amerika Birle ik Devletleri
ACPA : Anticybersquatting Consumer Protection Act
(Alan Ad Korsanl na Kar Tüketicilerin Korunmas Kanunu) (USA)
AG : Aktiengesellschaft
ALI : American Law Institute
Am. U. L. Rev. : American University Law Review
AnkaraBD : Ankara Barosu Dergisi
AOL : American On Line
APNIC : Asia Pasific Network Information Center (Asya
Pasifik Bölgesi Kay t Kurumu)
ARIN : American Registry for Internet
Ariz. L. Rev. : Arizona Law Review
a. : A da
AUÇM : Alternatif Uyu mazl k Çözüm Mekanizmas
Aufl. : Auflage
AÜEHFD : Atatürk Üniversitesi Erzincan Hukuk Fakültesi
Dergisi
AY : Anayasa
B : Bas , Bask
B. C. L. Rev. : Boston College Law Review
B. U. J. Sci.& Tech. L. : Boston Universty Journal of Science& Technology Law
Batider : Banka ve Ticaret Hukuku Dergisi
BDAA : Birinci Derece Alan Ad (Top Level Domain/ TLDs)
BGB : Bürgerliches Gesetzbuch (Medeni Kanunu)(D)
BK : 6098 say Borçlar Kanunu
bkz. : bak z
Brook. J. Int’l L. : Brooklyn Journal of International Law
Brook. L. Rev. : Brooklyn Law Review
BT KK K : 2813 say Bilgi Teknolojileri ve leti im Kurumunun Kurulu una li kin Kanun
C. : Cilt
Can. J. L. Tech. : Canadian Journal of Law and Technology
CERN : Counseil Européen pour la Recherche Nucléaire
(Avrupa Nükleer Ara rma Kurumu)
Co KHK : 555 say Co rafi aretlerin Korunmas Hakk nda
Kanun Hükmünde Kararname Colum. J. L. & Arts : Columbia Journal of Law & Arts
Computer & Sec. : Computers & Security
Computer L. Rev & Tech. J. : Computer Law Review and Technology Journal Computer L.& Sec. Rep. : Computer Law & Security Report
CR : Computer und Recht (D)
DARPA : Defence Advanced Research Projects Agency (Savunma leri Ara rma Kurumu) (USA)
DEÜHFD : Dokuz Eylül Üniversitesi Hukuk Fakültesi Dergisi
dn. : dipnot
DNS : Domain Name System (Alan Ad Sistemi)
DTA : Droit des Technologies Avancees (F)
Duke L. J. : Duke Law Journal
E. : Esas
Ed : Edition
EndTasKHK : 554 say Endüstriyel Tasar mlar n Korunmas Hakk nda Kanun Hükmünde Kararname
EHK : 5809 say Elektronik Haberle me Kanunu
EIPR : European Intellectual Property Review
Eurid : The European Registry of Internet Domain Names
(AB . nternet Alan Ad Tescil Kurumu) Fed. Comm. L. J. : Federal Communications Law Journal
FMR : Fikri Mülkiyet ve Rekabet Hukuku Dergisi
FSEK : 5846 say Fikir ve Sanat Eserleri Kanunu
GLJ : German Law Journal
GaziÜHFD : Gazi Üniversitesi Hukuk Fakültesi Dergisi
GRUR : Gewerblicher Rechtsschutz und Urheberrecht (D)
GÜHFD : Galatasaray Üniversitesi Hukuk Fakültesi Dergisi
Harv. J. L.& Tech. : Harvard Journal of Law & Technology
HD : Yarg tay Hukuk Dairesi
HGK : Yarg tay Hukuk Genel Kurulu
HMK : 6100 say Hukuk Muhakemeleri Kanunu
HTTP : Hyper Text Transfer Protocol (Hiper Metin Aktar m
Protokolü)
HUMK : 1086 say Hukuk Usulü Muhakemeleri Kanunu
IANA : Internet Assigned Numbers Authority (Internet
Tahsisli Say lar Otoritesi) (USA)
ICANN : Internet Corporation for Assigned Names and
Numbers Authority (Internet Tahsisli Adlar ve
Say lar Kurumui) (USA)
IIC : International Review of Industrial Property and
Copyright Law
Ind. L. J. : Ind. L. J.
Int’l Rev. L. Computer& Tech: International Review of Law Computers & Technology
ISO : International Organization for Standardization
(Uluslararas Standartlar Organizasyonu)
IP : Internet Protokol ( nternet Protokol Say )
BD : stanbul Barosu Dergisi
DAA : kinci Düzey Alan Ad (Second Level Domain/SLD)
SS : nternet Servis Sa lay
TÜSBD : stanbul Ticaret Üniversitesi Sosyal Bilimler Dergisi
ÜHFM : stanbul Üniversitesi Hukuk Fakültesi Mecmuas
J. Int’l Arb. : Journal of International Arbitration J. Tech. L. & Pol’y : Journal of Technology Law & Policy
JBDAA : Jenerik Birinci Düzey Alan Ad (Generic Top level
Domain/ gTLD)
JILT : The Journal of Information, Law and Technology
JPRS : Japon Tescil Hizmetleri irketi (Japon Registry
Service Corporation)
K. : Karar
KK : Kay t Kurumu
KHHD : Kazanc Hakemli Hukuk Dergisi
Kurum : Bilgi Teknolojileri ve leti im Kurumu
L. Rev. M.S.U – D.C.L. : Law Review, Michagen State University-Detroit College of Law
LACNIC : Latin-American and Caribbean IP Adress Registry
(Latin Amerika ve Karayipler IP Tescil Kurumu)
Lexis : ABD’de Mahkeme Kararlar Bulmakta Kullan lan
Arama Motoru.
LG : Landesgericht (Eyalet Mahkemesi)(D)
m. : madde
Maltepe ÜHFD : Maltepe Üniversitesi Hukuk Fakültesi Dergisi
MarkaK : 551 say Markalar Kanunu (Mülga)
MarkaKHK : 556 say Markalar n Korunmas Hakk nda Kanun
Hükmünde Kararname
MarkenG : Gesetz über den Schutz von Marken und sonstigen
Kennzeichen (Markalar ve Di er aretlerin Korunmas Hakk nda Kanun) (D)
MHB : Milletleraras Hukuk ve Özel Hukuk Bülteni
Mich. Telecomm &
Tech. L. Rev. : Michigan Telecommunications and Technology Law Review
MK : 4721 say Medeni Kanun
MÖHUK : 5718 say Milletleraras Özel Hukuk ve Usul
Hukuku Hakk nda Kanun
MÜHFAD : Marmara Üniversitesi Hukuk Fakültesi Hukuk
Ara rmalar Dergisi
NJW : Neue Juristische Wochenschrift (D)
Nr : Number/Nummer
NSF : National Science Foundation (Ulusal Bilim
Vakf ) (USA)
NSFnet : ABD Ulusal Bilim Vakf na ait ileti im a
NSI : Network Solutions Incorporated (Alan Ad
Nüf. K : 1587 say Nüfus Kanunu
Nw. J. Tech. I. P. : Northwestern Journal of Technology and Intellectual Property
ODTÜ : Orta Do u Teknik Üniversitesi
OJ : Official Journal (Resmi Gazete) (EU)
OLG : Oberlandesgericht (Eyalet Yüksek Mahkemesi)(D)
PatentKHK : 551 say Patent Haklar n Korunmas Hakk nda
Kanun Hükmünde Kararname
PTO : Patent ve Marka Ofisi
RFC : Request for Comments (Yorum Talepleri)
RG : Resmi Gazete
RIPE NNC : Reseaux IP Europeens Network Coordination Centre (Avrupa Bölgesi Alan Ad Kay t Kurumu)
Rich. J. L. & Tech. : Richmond Journal of Law and Technology
RKHK : 4054 say Rekabetin Korunmas Hakk nda Kanun
RUDRP : Rules for Uniform Domain Name Dispute
Resolution Policy (Alan Ad htilaflar n Çözüm Usulünde Uygulanan Tektip Kurallar)
S. : Say
SA : Société Anonyme (Anonim irket) (F, CH)
SCT/5/2 : The Standing Committee on the Law of Trademarks
(WIPO Marka Hukuku Daimi Komitesi’nin 5/2 Nr.K.) Santa Clara Computer&
High. Tech. L. J. : Santa Clara Computer & High Technology Law Journal
Sarl : Société à Responsabilité Limitée(Limited irket) (F, CH)
SK : 2525 say Soyad Kanunu
Supp. : Supplement (ilave, ek)
T.A. : Türk Anonim irketi
TBDBKD : Türkiye Bili im Derne i Bili im Kültür Dergisi
TCP/ IP : Transmission Control Protocol/ Internet Protokol ( letim Kontrol Protokolü/ Internet Protocol) Texas, Int’l L. J. : Texas International Law Journal
G : Türkiye ktisat Gazetesi
RK : 1447 say Ticari letme Rehni Kanunu
TKHK : 4077 say Tüketicinin Korunmas Hakk nda
Kanun
TPE : Türk Patent Enstitüsü
Trabis : .tr A Bilgi Sistemi
TRIPs : Agreement on Trade-Related Aspects of Intellectual Property Rights (Fikri Mülkiyet Haklar ile Ba lant
Ticaret Anla mas )
TST : Ticaret Sicili Tüzü ü
TTK : 6102 say Türk Ticaret Kanunu
U. Flo. J. Tech. L. & Pol’y : University of Florida Journal of Technology Law& Policy
U. Ill. L. Rev. : University of Illinois Law Review UCLA J. L. & Tech. : UCLA Journal of Law and Technology
UÇHS : Uyu mazl k Çözüm Hizmet Sa lay
UÇK : Uyu mazl klar Çözüm Komitesi
UDRP : The Uniform Domain Name Dispute Resolution
Policy (Tektip Alan Ad htilaflar n Çözülmesi Usulü)
ULAKB M : Ulusal Akademik A ve Bilgi Merkezi
URL : Uniform Resource Locator (Tam Web Sitesi Adresi)
UWG : Gesetz gegen den Unlauterer Wettbewerb
(Haks z Rekabet Kanunu) (D)
ÜBDAA : Ülke Birinci Düzey Alan Ad (Country Code Top
Level Domain/ccTLD)
ÜDAA : Üçüncü Düzey Alan Ad (Third Level Domain/
TrdTLDs)
Va. J. L. & Tech. : Virginia Journal of Law & Technology
Vol : Volume
vs. : versus (kar )
W. Va. J. L. & Tech. : West Virginia Journal of Law & Technology
Washburn L. J. : Washburn Law Journal
WIPO : World Intellectual Property Organization (Dünya
Fikri Haklar Örgütü)
WIPO Ortak Tavsiyesi WIPO Joint Recommendation Concerning Provisions On The Protection Of Marks, And Other Industrial Property Rights In Signs, On Internet (WIPO’nun
Markalar ve Di er S nai Mülkiyet Haklarn n nternette Korunmas Hakk ndaki Ortak Tavsiye Karar )
WRP : Wettbewerb in Recht und Praxis (D)
www : World Wide Web (Dünyay Saran A )
yuk. : yukar da
YÜHFD : Yeditepe Üniversitesi Hukuk Fakültesi Dergisi
ZGB : Schweizerisches Zivilgesetzbuch (Medeni Kanunu)
(CH)
I. SUNU
Alan adlar internet arac yla yap lan ileti imde günlük ya amdaki ad ve aretlerin tan tma ve ay rt etme görevini yerine getirir. Bu nedenle bilgisayarlar n arkas ndaki kullan lar birbirlerini teknik olarak vazgeçilmez olan alan adlar vas tas yla tan yabilirler. nternetin ilk ba larda sadece askeri ve bilimsel amaçlarla
rl say da ki iler taraf ndan kullan ld görülmektedir. Zaman içinde internet kullan n herkese aç lmas ile birlikte, internet aktif bir reklam, pazarlama ve bilgi payla m arac haline dönü mü tür. Bu sayede internetin, bir ileti im platformuna giderek bunun da ötesinde küresel bir pazar yeri haline geldi inden rahatl kla söz edilebilir.
Giri imciler aç ndan internetin ileti im arac olma niteli inden daha çok, ticaret vas tas olma özelli i önem kazanm r. nternetin yeni bir ticaret arac olmas ndan hareketle, yeni ticari yöntemlerin1 benimsenmesi, en önemlisi ise yeni bir adres gereksinimi do mu tur. te alan ad internet ortam nda yürütülen ticari faaliyetin ba ar nda adres olarak önemli bir rol oynamaktad r.
nternet; elektronik ticaretin, alan adlar ise internetin vazgeçilmez unsurudur. Zira internet ortam nda alan adlar üzerinden, sunulan veya reklam yap lan mal ve hizmetler ile bu hizmeti sunanlar hakk nda bilgiye ula labilmektedir. Alan ad bu fonksiyonunu, internet kullan lar n zihninde, alan ad n ba oldu u web sitesinden2 sunulan veya reklam yap lan mal ve hizmetlerle ba kurmak suretiyle
1
nternet uluslararas ticaretin yeni alan olmu tur. Bir i letme küçük bir yat mla kurdu u web sitesi arac ile sundu u mal ve hizmetlerin tan dünyaya yapabilir. E er, sundu u mal ve hizmet dijital forma dönü türülebiliyorsa, üstlendi i edimlerin ifas dahi internet ortam nda gerçekle tirebilir.
2
Web sitesi veya sanal alan, bir bilgisayarda depolanan ve di er bilgisayarlar arac yla okunabilen, dijital forma dönü türülen veya dijital olarak üretilen metin, hareketli veya hareketsiz görüntü ve seslerden, bunlar n ikisi veya daha fazlas n birle mesinden meydana gelen birden çok sayfalardan olu an içerik sunma arac olarak tan mlanabilir. Yasaman/
Yusufo lu web sitesini, birbirine ba bilgisayarlar n olu turdu u bilgi içeren alanlar olarak tan mlamaktad r. bkz Yasaman, Hamdi/ Ayo lu, Tolga/ Yüksel, Sinan/ Yusufo lu, Fülürya; Marka Hukuku 556 say KHK erhi, C.I, stanbul 2004, s. 17; Poroy, Reha/ Yasaman,
Hamdi; Ticari letme Hukuku, 13.B, stanbul 2010 § 429; Web sitelerinin veri taban oldu u
konusunda görü ler için bkz. Auld, Philip; Internet Law The Legal Classification of Web Sites and Liability for Hipertext Links, Computer L. & Sec. Rep. Vol. 17, No.4, 2001, s. 256; Hance,
Oliver; Business Law on the Internet, Best of Editions, Macgraw Hill 1996, s. 86; Ebersole, Joseph L.; Computer and Telecommunicatons Law Section’s Publication and Program
yerine getirir. Bu nedenle, alan adlar üzerinde hukuken me ru menfaatler mevcuttur. Bu menfaatler, alan ad na yüklenen ay rt etme ve tan tma fonksiyonlar ndan kaynaklanmaktad r. Bu kapsamda, alan adlar n elektronik ticaretteki öneminden dolay tahsis ve yönetilmeleri ile alan adlar ndan do an ihtilaflar n çözümüne, ba ta Birle mi Milletler Dünya Fikri Haklar Örgütü olmak üzere birçok uluslararas kurum ve ülke yönetimleri ilgisiz kalmam r.
nternetin ileti im veya küresel pazarlama3 arac olarak kullan lmas n alan adlar na yans mas , genel olarak iki ekilde gerçekle mektedir: Bunlardan ilki, internetin bir ileti im arac i levi görmesidir. Dolay yla, alan adlar ki ileri tan tmada en temel araç olan ad fonksiyonuna sahip olabilir. kincisi, internetin bir ticaret arac olarak kullan lmas ndan kaynaklanmaktad r. Bu çerçevede alan ad ,
aret fonksiyonlar na sahip olabilir. Öte yandan alan ad , ay rt edici ad ve i aret4
(Eri im tarihi: 09.01.2004); Yazara göre, seçilen metin, ses veya görüntülerin e-metin ba lar
(hiperlink) kullan larak derlenmesi suretiyle ortaya ç kan web sitesi orijinal ise derleme eser
(compilation/ sui generis veri taban ) olarak telif hakk korumas ndan faydalanabilir; Tekinalp,
Ünal; Fikri Mülkiyet Hukuku, 4. B, stanbul, 2005 § 11, N 18 b; Akipek, Jale/ Darda an, Esra;
Sanal Ortamda Telif Haklar , Batider, C. XXI, S. 1, 2001, s. 55 dn. 31; Bainbrige, David; Software Copyright Law, Landon 1997, s. 175 vd; ekerci, R za; Avrupa Veri Taban
Yönergesinin Türk Hukukuna Uygulanmas , Bili im Toplumuna Giderken Psikoloji, Sosyoloji ve Hukuka Etkiler Sempozyumu, 2001, s. 261; uz, Sefer; Veri Taban Hakk ve Sui Generis
Veri Taban Hakk n S rlar , Prof.Dr.Fikret Eren’e Arma an, Ankara 2006, s. 741 vd; Klein,
Susanne; Search Engines and Copyright- an Analysis of The Belgian Copiepress Decision In
Consideration Of British And German Copyright Law, IIC, Vol.39, 2008, s. 381- 506.
Web sitesinin grafik eser oldu u konusunda bkz. nan , Haluk; Web (HTML) Doküman n Fikri Haklar ve Bas n Hukuku Aç ndan De erlendirilmesi, BD, C. 74, S. 4-5-6, 2000, s. 487: Yazara göre web siteleri FSEK’nun 4/6 maddesi uyar nca grafik eserler kapsam nda “eser” olarak FSEK’nun korumas alt ndad r. Bir web sitesi grafik tasar ekillenmi olma ve sahibinin hususiyetini ta ma ko ulu ile grafik eser olarak korunur. Web sitesi bir bütün olarak de erlendirildi inde fikri bir çaban n ürünü olmas ve FSEK’nun 1. maddesinde öngörülen artlar ta mas halinde, özellikle orijinallik niteli i ta mas kayd yla eser olarak korumadan faydalanabilir.
3
Pazarlama konusunu ele alan bir bilimsel çal mada internet ortam nda pazarlama yap lmas konusunda ba ar sa lamak amac yla alan ad seçimi ve bu alan ad n özellikleri hususunun müstakil bir ba k alt nda incelenmemesi bir eksikliktir. Bu konuda bkz. Aksoy, Ramazan;
nternet Ortam nda Pazarlama, Ankara 2009.
4
Türk hukukunda, sanayi ve ticarette, taciri di er tacirlerden, i letmeyi di er ticari i letme ve esnaf i letmesinden, bir i letmenin mal ve hizmetlerini di er i letmelerin mal ve hizmetlerinden ay rmak ve tan mlamak için kullan lan tan tma i aretlerini ifade etmek için ay rt edici ad ve
aret terimi ilk kez Tekinalp taraf ndan kullan lm r. bkz. Tekinalp Ü, Fikri Mülkiyet § 1 N 63.dn 23; Karayalç n ayn kavram ifade etmek için tan tma i areti sözcü ünü kullanmaktad r. Bkz. Karayalç n, Ya ar; Ticaret Hukuku, I Giri - Ticari letme, 3. B, Ankara 1968, s. 462;
Yanl ise, Almanca Kennzeichen sözcü ünün Türkçe kar olan tan m i aretleri terimini kullanmaktad r. Bkz. Yanl , Veliye; ltibas Nedeniyle Haks z Rekabetin Önlenmesi Davas Açma Hakk n Kayb , Ticaret Hukuku ve Yarg tay Kararlar Sempozyumu, XXI, Batider Aral k 2005, s. 9-10. Her iki terim de ayn kavram ifade etmektedir. Bu itibarla biz de, çal mam z
fonksiyonlar ndan her ikisini birden gösterebilir. Örne in, www.sekerbank.com.tr internet ortam nda, ekerbank T.A. tüzel ki ili ini tan mlarken ayn zamanda
internetten sunulan veya reklam yap lan bankac k hizmetini de göstermektedir. Alan adlar n, ilk ba larda hukuk biliminin gündemine bir ihlal vas tas olarak geldi ini görmekteyiz5. Bu sürece paralel olarak marka ile ayn i areti ta yan alan adlar üzerinde marka sahiplerine otomatik bir mülkiyet hakk tan nmas görü ü dahi hâkim olmu tur6. Alan adlar n hukuk bilimi ve yarg kararlar nda di er ad ve aretlerden ba ms z bir hak oldu u konusundaki görü ise daha sonraki tarihlerde geli mi tir7.
Uluslararas perspektiften bak ld nda, Network Solutions Inc (NSI) tahkim usulünün yerine geçen nternet Tahsisli Say lar ve Adlar Kurumu’nun (Internet
Corporation for Assigned Names and Numbers Authority/ICANN) tahkim usulünde,
nternet Ortam nda, Alan Ad Gasp na Kar Tüketicilerin Korunmas Kanununda (Anticybersquatting Consumer Protection Act /ACPA8) ve Avrupa Birli i’nin alan ad ile ilgili tüzük ile ikincil hukukta yapt düzenlemelerde, marka veya di er ad ve aret sahiplerinin haklar n korunmas amaçlanm r. Bu hukuki düzenlemeler ile alan ad tescil ettiren ki ilere, alan ad üzerindeki haklar korumay sa layan hukuki imkânlar da getirilmi tir. Bu çerçevede alan ad tescil ettiren ki i, alan ad tescil ettirmekte ve kullanmakta kanuni hak veya me ru menfaati oldu unu
boyunca alan ad kavram tan tmak için tan tma i areti teriminin kullan lmas daha pratik ve amaca uygun buldu umuzdan bu tabiri kullanmay tercih ediyoruz.
5
Bu konuda bkz a a § 9, II, ba alt ndaki Baz Ülkelerdeki Uygulamalar n De erlendirilmesi.
6
Rony, Ellen/ Rony, Peter; Domain Name Handbook High Stakes and Strategies in Cyberspace,
Berkeley 1999, s. 17; Albert, G. Peter; Intellectual Property Law in Cyberspace, Washington 1999, s. 120- 128. NSI (Network Solutions Inc) Tahkim Usulünde, tescil edilen alan ad i areti üzerinde üçüncü bir ki inin hak iddia etmesi halinde, NSI bu iddiay ABD Federal Patent Ofisinden veya herhangi bir devletin patent ofisinden al nm resmi belge ile ispat etmesini istemekteydi. Davac , ihtilafa konu alan ad n DAA k sm ile ayn olan, tescilli bir markan n sahibi oldu unu patent ofisinden ald resmi belgeyi ibraz etmesi halinde, NSI ihtilafa konu alan ad n davac marka sahibi ad na tescil etmekteydi. Bu çerçevede alan ad kaybeden daval ya da yeni bir alan ad tescil etmesine izin vermekteydi. Ayr ca, NSI ihtilaf n kendisi ya da mahkeme taraf ndan çözülmesine kadar, alan ad n tescilinde de iklik yap lmas na ve kullan lmas na izin vermemekteydi. NSI’nin alan ad tescilinde de iklik yap lmas na izin vermemesi tescilli marka sahipleri için, mahkeme karar olmamas na ra men ihtiyati tedbirin sonuçlar do urdu undan usuli bir avantaj olu turmaktayd .
7
Alan ad n, ay rt edici ad ve i aretlerden ba ms z hak oldu u konusunda geni bilgi için a a. bkz.§ 9, III.
8
Bu kanunun Türkçe çevirisi için bkz. uz, Sefer; nternet Ortam nda, Alan Ad Gasp na Kar
Tüketicilerin Korunmas Kanununun Serbest Çeviri Denemesi, FMR Dergisi, Y l. 5, C. 5, S. 3, 2005, s. 65-84.
ispatlarsa, alan ad n sahibi oldu u hususu mahkeme veya tahkim kurumlar taraf ndan tasdik edilir9. Bu düzenlemelerle, alan adlar na getirilen hukuki koruma aç ndan, alan ad n herhangi bir ad ve i aret fonksiyonu ta mas na gerek yoktur. Ba ka bir deyi le, hiçbir tan tma veya ay rt etme fonksiyonu olmayan bir alan ad dolay yla alan ad sahibine, sadece alan ad tescil ettirdi i için verilen bir savunma hakk söz konusudur10.
Öte yandan, alan ad korumak için faydalan lacak hukuk kurallar sadece yukar da ifade edilen hukuki düzenlemeler ile s rl de ildir. Örne in, alan ad marka olarak tescil ettirilmi ise marka olarak veya ad ve i aret fonksiyonlar çerçevesinde genel hükümlerin uygulanmas suretiyle korunmas mümkündür. Bunun için, alan ad n gösterdi i fonksiyonun do ru tespit edilmesi ve tan tma aretleri hukukundaki hükümlerin koruma amaçlar na uygun yorumlan p tatbik edilmesi gerekir.
Alan adlar u iki arttan birisinin gerçekle mesi durumunda hukuken korunan menfaat haline gelebilir: Birinci ihtimal, internet ortam d nda bir ki i veya letmeyi tan tma fonksiyonuna sahip olan bir sözcü ün alan ad olarak kullan lmas r. Di er ihtimal ise, bir sözcü ün internet ortam nda kullan m suretiyle bir ki i veya i letmeyi tan tma fonksiyonu kazand lm olmas r.
Alan adlar n korunmas konusu, ki ilerin alan ad üzerindeki menfaatlerini korumay amaçlad için tan tma i aretleri hukukunu, ticaret hayat ilgilendirmesi nedeniyle kamu hukukunu ve tüketicilerin korunmas yönüyle de tüketici hukukunu me gul etmektedir.
Ulusal mevzuat aç ndan tan tma i aretleri hukuku, ay rt edici ad ve aretlerden do an ihtilaflar n hallinde tatbik sahas bulan kurallar bütünüdür. Bu kurallar n ilki, Medeni Kanun’da düzenlenmi olan ad n korunmas hükümleri (MK m. 26), Türk Ticaret Kanunu’nda11 düzenlenmi olan ticaret unvan (TTK m. 39-52) ile haks z rekabete (TTK m. 54-56) ili kin hükümlerdir. Di eri ise Markalar n
9
Alan ad tescil ettiren veya kullanan ki inin ispat yükü hususunda geni bilgi için a a. bkz.a a. § 15, III, 2, b.
10
Alan ad tescil ettiren ki iye verilen savunma hakk konusunda geni bilgi için bkz. a a. § 15, III, 2.
11
6102 say Türk Ticaret Kanunu. (2011). T.C. Resmi Gazete, 27846, 14.02.2011. Türk Ticaret Kanununun yürürlük tarihi 1.7.2012 olarak belirlenmi tir (TTK m. 1534 ).
Korunmas Hakk nda Kanun Hükmünde Kararname12 (MarkaKHK) ile Co rafi aretlerin Korunmas Hakk nda Kanun Hükmünde Kararname13 (Co KHK) hükümlerinden meydana gelir.
II. ÇALI MANIN AMACI
Bu çal ma, alan ad hakk n hangi nedenlerle di er haklardan ba ms z olarak korunmas gereken bir menfaat oldu unu ortaya koyarak alan ad kavram n çerçevesinin net bir biçimde çizilmesini ve dolay yla tan tma i aretleri hukukunun14 geli imine katk da bulunmay amaçlamaktad r. Zira di er ülkelerde oldu u gibi, .tr uzant alan adlar n tescil ve kullan lmas ndan dolay ihtilaflar n ortaya ç kmas kaç lmazd r. Nitekim, Orta Do u Teknik Üniversitesi (ODTÜ) alan ad idaresinin belgeye dayal alan ad tescil politikas na ra men az say da da olsa alan ad ihtilaflar yarg kararlar na konu olmaktad r15.
“ nternet Alan Ad (Domain Name) Haklar n Korunmas ” ba ta yan bu çal man n ikinci bir amac da alan ad kavram , alan ad hakk na tecavüz ve alan ad hakk sahibinin savunma imkânlar izah ederek mümkün oldu u ölçüde do ru hukuki temeller üzerine oturtmakt r.
Bunun yan s ra alan adlar sorunu di er ülkelerde oldu u gibi ülkemiz elektronik ticaretinin geli mesi aç ndan da önem ta maktad r. Zira, elektronik ticaret konusunda hukuk siyasetine ili kin olarak yap lacak bir ihmal veya hatan n ülke ticaretini olumsuz yönde etkilemesi muhtemeldir. nternet ortam nda elektronik ticaretin güven içinde yap lmas ve geli mesi için en hayati konulardan birisi alan ad
12
556 nolu Markalar n Korunmas Hakk nda Kanun Hükmünde Kararname (1995) T.C. Resmi Gazete, 22326, 27.06.1995.
13
555 nolu Co rafi aretlerin Korunmas Hakk nda Kanun Hükmünde Kararname. (1995) T.C. Resmi Gazete, 22326, 27.06.1995.
14
Poroy/ Tekinalp Co KHK, MarkaKHK, Medeni Kanunu’nda düzenlenmi olan ada ili kin hükümler ve Ticaret Kanunu’nda yer alan ticaret unvan ve i letme ad na benzeri düzenlemelere ili kin hükümlerin tek çat alt nda toplanmas yla, olu turulan kurallar bütününe, tan tma aretleri hukuku demektedir (Poroy, Reha/ Tekinalp, Ünal, Marka Hakk na li kin Baz Sorunlar, Prof. Dr. Haluk Tando an’ n An na Arma an, Ankara 1990, s. 342); Fezer ise, metodolojik olarak MarkenG § 5 Abs 2 S. 1 ve S. 2’nin BGB § 12’ye k yas yolu ile uygulanmas söz konusu olmay p, BGB § 12’nin ad ve i aret hukukunun bir parças oldu u için do rudan ve en geni bir ekilde uygulanmas gerekti ini belirtmektedir (Fezer, Karl-Heinz, Markenrecht, 3.Aufl, München 2001 § 3, N. 321).
15
kentbank.com alan ad ihtilaf karar için bkz. 11. HD, 28.11.2000, E. 2000/ 7300, K. 2000/
9419 (Batider C.XXI, S. 1, s. 303 - 304); elit.com.tr alan ad ihtilaf karar için bkz. 11. HD, 24.04.2003, E. 2003/13570, K. 2004/10024 (yay nlanmam r); 4. HD, 08.02.2001, E. 775/K. 1157, YKD 2001, C. 27, S. 7, s. 994 - 996.
hakk n korunmas r. Çünkü alan adlar internet ortam nda ki iler ile mal ve hizmetleri ay rt etmeye yarayan tan tma araçlar r. Alan adlar n korunmas konusu alan adlar sahiplerinin menfaatlerini ilgilendirdi i kadar internet kullan olan tüketicileri ilgilendirir. Bundan dolay ba ta Avrupa Birli i ve ABD olmak üzere elektronik ticaretin geli mesini sa lamay amaçlayan ülkeler, alan adlar yla ilgili yasal düzenlemelerini yapm lard r16.
Türk Hukukunda da internet ortam ndaki faaliyetleri tanzim etmek amac yla birtak m yasal düzenlemeler yap lm r. Bu düzenlemelerden ilki, Elektronik mza Kanunu17 ile hukuki bir kimlik kazand lan güvenli elektronik imza kavram r. Kanun koyucu ayr ca güvenli elektronik imzan n kullan lmas sa lamaya yönelik olarak Borçlar Kanunu’nun 15.maddesi ile Hukuk Muhakemeleri Kanunu’nun 205 ve 445. maddelerinde yeni hükümler getirmi tir. Ayr ca, Çe itli Kanunlarda De iklik Yap lmas na li kin Kanunun18 25. maddesi ile FSEK’e eklenen 4. ek maddenin ikinci f kras nda, telif hakk ihlalinin söz konusu olmas halinde hak sahibinin ba vurusu üzerine servis ve içerik sa lay n, tecavüze konu bu içeri i yay ndan ç kartmas na yönelik usul düzenlenmi tir. Bu itibarla yapt z inceleme ve aç klamalar n elektronik ticaret ile de yak ndan irtibat bulunmaktad r.
III. TERM NOLOJ
Domain (alan) ibaresi Latince kökenlidir. Latince’de dominium mal veya
mülkiyet hakk sahipli i, dominus ise hak ve mal n sahibi, malik anlam na gelmektedir19. Bu sözcük, Almanca, Frans zca ve ngilizce’ye, Latince’den geçmi tir. Domäne sözcü ü Almanca’da devlet arazisi, miri arazi anlamlar na
16
Regulation (EC) No 733/2002 of The European Parliament and The Council of 22 April on The Implementation of The .eu Top Level Domain, Official Journal of the European Communities L113/1, 30.4.2002. (.eu Birinci Düzey Alan Ad n Kullan lmas yla lgili Tüzük); Regulation (EC) No 874/2004 of The European Parliament and The Council, Laying Down Public Policy Rules Concerning The Implementation and Functions of The .eu Top Level Domain And Principles Governing Registration, Official Journal Of The European Communities, L162/40, 30.4.2004 (.eu Birinci Düzey Alan Ad n Fonksiyonlar ve Kullan lmas yla lgili Kamu Politikalar n Ortaya Konmas ve Tescile li kin Yönetim Prensipleri le lgili Tüzük).
USA Anticybersquatting Consumer Protection Act (ABD Alan Ad Gasp na Kar Tüketicilerin Korunmas Kanunu) Bu konuda bkz. yuk. dn. 8.
17
Elektronik mza Kanunu. (2004). T.C. Resmi Gazete, 25355, 23.1.2004.
18
Çe itli Kanunlarda De iklik Yap lmas na li kin 5101 say Kanun. (2004). T.C. Resmi Gazete, 25400, 12.3.2004.
19
gelmektedir20. Frans zca’da domaine sözcü ü kontrol veya kurallar n s rlad alan veya bölge, ülke, saha, ilgi veya fonksiyon alan ve alan anlamlar ta r21. Domain sözcü ü ngilizce’de ise egemenli in sürdürüldü ü alan, ngiliz mparatorlu u’nun
egemenlik alan ve belirli bir alan n tart lmaz sahipli i anlamlar nda
kullan lmaktad r22. Yapt z bu aç klamalar çerçevesinde domain sözcü ünün anlam n belirli bir alan üzerindeki egemenlik hakk oldu unu söyleyebiliriz.
Domain name teriminin Türkçe kar olarak ulusal yasal düzenlemelerin
bir k sm nda alan ad terimi kullan rken23 Elektronik Haberle me Kanunu’nun24 3. maddesinde yap lan tan mlarda ilk olarak “internet alan ad ” terimi kullan lm r. Ticaret Kanunu’nun 127. maddesinin h bendinde“domain” sözcü ünün Türkçe kar olan “alan” terimiyle yetinilmi tir25. Bu bendin düzenlemesinin ba ar oldu u söylenemez. Zira, metin içinde ayn anlama gelen elektronik ortamlar ile
domains sözcü ünün kar olan alanlar birlikte say lm , ancak alan adlar
kavram na yer verilmemi tir. Bu bend, “elektronik ortamlar, internet alan adlar , adlar ve i aretler gibi de erler” eklinde düzenlenebilirdi26. Bu hükümde alanlar, adlar irketlere sermaye olarak konulacak haklar aras nda say lm r. Ancak, alan ve ad kavramlar n tan yap lmam ve bu konuda sukut edilerek bu kavramlar n içinin doldurulmas doktrin ve yarg kararlar na b rak lm r. Burada tadadi olarak say lan haklara, internet alan adlar n da aç k olarak dahil edilmesi gerekmektedir.
20
yg , Osman Naz m; Hukuk ve Ekonomi Terimleri Sözlü ü, Münih 1999, s. 190. 21
Rony/ Rony, 16. 22
Garner, Brayan; Black’s Law Dictionary, 7th Ed, St Paul Minnesota 1999, s. 500. 23
nternet Ortam nda Yap lan Yay nlar n Düzenlenmesi ve Bu Yay nlar Yoluyla lenen Suçlarla Mücadele Edilmesi Hakk nda Kanun (2007). T.C. Resmi Gazete, 26530, 23 May s 2007 bu kanuna dayan larak ç kar lan nternet Ortam nda Yap lan Yay nlar n Düzenlenmesine Dair Usul ve Esasalar Hakk nda Yönetmelik (2007). T.C. Resmi Gazete, 26716, 30 Kas m 2007; nternet Toplu Kullan m Sa lay lar Hakk nda Yönetmelik (2007). T.C. Resmi Gazete, 26687, 01 Kas m 2007; Markalar n Korunmas Hakk nda Kanun Hükmünde Kararnamede De iklik Yap lmas na Dair Kanun (2009). T.C. Resmi Gazete, 27124, 28 Ocak 2009.
24
Elektronik Haberle me Kanunu, (2008). T.C. Resmi Gazete, 27050 Mükerrer, 10 Kas m 2008.
25
Bkz. 09.11.2005 tarihinde Hükümet taraf ndan imzalanarak Meclise sunulan ve akabinde kanunla an Türk Ticaret Kanununun 127. maddesinin gerekçesinde ve genel gerekçenin 117. maddesinde “ilk olarak, elektronik ortamlar, alanlar, adlar ve i aretler gibi de erlerin ticaret
irketlerine sermaye olarak konulmas kabul edilmi tir” aç klamas yer almaktad r.
26
“alanlar” ifadesinin “alan adlar ” olarak anla lmas gerekti i yönünde benzer görü için bkz.
Keser Berber, Leyla/ Beceni, Yasin/ Sevim, Tu rul; Türk Ticaret Kanunu Tasar nda Yer Alan Bili imle lgili Hükümler, Avrupa Birli i Perspektifinden Türk Ticaret Kanunu Tasar n Sermaye Piyasas na Etkileri, Uluslararas Konferans,16-17 Aral k 2008, Ankara 2010, s. 296.
Yarg tay kararlar nda ço unlukla alan ad terimin kullan ld görmekteyiz27. Bu kavram ifade etmek için baz dairelerin ise domain ismi28 ve
domain name29 terimini tercih etti ine de rastlanmaktad r.
Doktrinde, domain name teriminin Türkçe kar olarak bir grup yazar30
alan ismi sözcü ünü kullanmay tercih ederken di er bir grup yazar31 ise alan ad sözcü ünü kullanmaktad r. Bir yazar n ise domain name teriminin kar olarak etki alan ad sözcü ünü kulland görülmü tür32. Ba ka bir yazar da domain name teriminin kar lamak üzere “internet alan ad ” terimini kullanmaktad r33.
Kanaatimizce, domain name kavram ifade ederken bu terimin co rafi alan adlar ile kar kl n önüne geçilmesi için Elektronik Haberle me Kanunu’nda
internet alan ad tabiri kullan lm olabilir. Ancak, internet alan ad terimi internet
domain name tabirinin kar r. Biz bu çal mam zda internet domain name
terimini ifade etmek için literatürde kullan yerle mi olan alan ad tabirini kullanmay tercih etmekteyiz.
27 11. HD, 28.11.2000, E. 2000/7300, K. 2000/9419 (Batider C. XXI, S. 1, 303 - 304); 4. HD, 08.02.2001, E. 775/K. 1157, (YKD 2001, C. 27, S. 7, 994 – 996); 11. HD, 24.04.2003, E. 2003/13570, K. 2004/10024; 11. HD, 24.04.2003, E. 2003/13570, K. 2004/10024; 11.HD, 19.10.2004, E. 2004/13570, K. 2005/10024; 13. HD, 20.06.2005, E. 3951/K. 10379; 11.HD, 20.01.2006, E. 2005/166, K. 2006/330; 11. HD, 09.02.2008, E. 2007/12215, K. 2009/1382; 11. HD, 28.03.2008, E. 2007/1677, K. 2008/4071; 11. HD, 02.06.2008, E. 2007/5531, K. 2008/158; 11. HD, 19.01.2009, E. 2007/11547, K. 2009/308; 11. HD, 09.04.2009, E. 2007/9447, K. 2009/4343 (Kayna gösterilenler d ndaki kararlar yay nlanmam r).
28
11. HD, 07.02.2005, E. 2004/4412, K. 2005/769 (yay nlanmam r).
29
15. HD, 26.10.2005, E. 2004/6807, K. 2005/5766 (yay nlanmam r).
30
Domain name kavram n Türkçe kar olarak alan ismi sözcü ünü kullanmay tercih eden yazarlar için bkz. Memi , Tekin, Alan smi Etraf nda Ortaya Ç kan Sorunlar, Türkiye Bili im Toplumuna Giderken Psikoloji, Sosyoloji ve Hukukta Etkiler Sempozyumu, 23- 24 Mart 2001, s.203-214; Do an, Murat, nternetteki Yay nla Ki ilik Hakk n hlaline Kar Durdurma Davas , AÜEHFD, C.VII, S. 1- 2, 2003, s. 398; ld m, Mustafa Fad l, nternet Alan
simlerini Tescil Eden Kurulu lar n Sorumlulu u, Prof. Dr. Fahiman Tekil’in An na Arma an, stanbul 2003, s. 1003-1036.
31
Domain name kavram n Türkçe kar olarak alan ad sözcü ünü kullanmay tercih eden yazarlar için bkz. Poroy/ Yasaman § 10, N 429; Tekinalp Ü, Fikri Mülkiyet § 1, N 84;
Nomer, Füsun, nternet Alan Ad n (Domain Name) Hukuki Niteli i ve Marka ve Ticaret Unvan Gibi Ay rt Edici Ad ve aretler ile Aras nda Benzerlik Bulunmas Sebebiyle Do abilecek Hukuki Sorunlar, Prof. Dr. Hayri Domaniç’e Arma an, 80. Ya günü, stanbul 2001; rca, smail, Tescilli Markan n Üçüncü Ki i Taraf ndan Alan Ad Olarak Kullan lmas ,
Prof. Dr. Ömer Teoman’a 55. Ya Günü Arma an , stanbul 2002; Aybay, Erdem M, Alan Adlar ve Ortaya Ç kan Uyu mazl klar, Maltepe ÜHFD, No. 2, stanbul 2002, s. 116; ço lu, Ahmet S nai Haklarla Kar la rmal Fikri Haklar, Ankara 2006, s. 11.
32
Ergün, Mevci, Tan nm Markalar, Bursa 2000, s. 32 vd. 33
nternet alan ad terimi kullan için bkz. Aslan, Adem, Türk ve AB Hukukunda Fikri Mülkiyet Haklar n Tükenmesi, stanbul 2004, s. 30.
IV. KONUNUN SINIRLANDIRILMASI VE NCELEME PLANI
Alan adlar internet teknolojisinin bir ürünü olmalar nedeniyle ekonomik, sosyal, siyasal ve teknolojik boyutlara sahiptir. Bu çerçevede, alan adlar teknolojik olarak bili im mühendisli ini, ticarette kullan lmas yla iktisat bilimini, toplumdaki ileti ime getirdi i yeniliklerle sosyal bilimleri ve tahsis veya yönetimleri nedeniyle de kamu yönetimi bilimini ilgilendirmektedir. Alan ad hakk n korunmas na ili kin sorunlar da hukuk bilimiyle ili kilidir.
Çal mam zda, alan adlar esas itibariyle özel hukuk aç ndan incelemeyi hedeflemekteyiz. Bu nedenle, alan adlar n kamu hukuku ve özellikle ceza hukuku ile ili kisi incelememizin kapsam d nda kalmaktad r.
Alan adlar n korunmas konusu, tan tma i aretleri hukuku ve ICANN’ n The
Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy (UDRP) tahkim usulü ile birlikte
Avrupa Birli i’nin alan ad konusundaki yapt düzenlemeler çerçevesinde ele al nm r. Bununla birlikte yeri geldikçe Amerika Birle ik Devletleri, Almanya ve sviçre ile di er baz ülkelerin hukuki düzenlemeleriyle yarg kararlar na da de inilmi tir. Nihayet olarak alan ad ihtilaflar konusunda hakemlik yapma yetkisine sahip kurumlar n kararlar na da yer verilmi tir34.
Alan ad hakk na, özellikle marka, i aret ve eser ad fonksiyonu gösteren alan adlar na tecavüz halinde uygulanacak cezai müeyyideler, ceza hukukunu ilgilendirdi inden çal mam n kapsam d nda b rak lm r. Ayr ca alan ad hakk n ihlali neticesinde u ran lacak zarar n tazmini ve bunun hesaplanma yöntemleri de ele al nmam r.
“ nternet Alan Ad (Domain Name) Haklar n Korunmas ” ba ta yan bu çal ma, “Giri ” ve “Sonuç” d nda alt bölümden olu maktad r. “ nternet ve Alan Ad n Tarihçesi ile Yap sal Özellikleri ve Aralar ndaki li ki” ba ta yan birinci bölümde, internet ve alan ad n tarihçesi ile bunlar n yap sal özellikleri ve internet ile alan ad ili kisine de inilmi tir. Buna ilaveten alan ad n yap sal özellikleri alt ba alt nda alan ad teknik yap olu turan bölümlerin ay rt etme niteli ine sahip olup olmad klar konusu incelenecektir.
34
ICANN’ n alan ad ihtilaflar n çözülmesinde hakemlik yapmak konusunda yetki verdi i kurumlar hakk nda geni bilgi için a a. bkz. § 15, IV, B.
kinci bölüm, “Alan Ad Kurumlar ve Alan Ad n Tahsis veya Tescilinin Esaslar ” ba ta maktad r. Bu bölümde, Dünya ve Türkiye’de alan ad idaresinde yetkili kurumlar ile tescil sistemleri izah edilmeye çal lacakt r.
“Alan Ad n Te ekkülü ve Kullan lmas ile lgili lkeler” ba ta yan üçüncü bölümde ise alan ad n te ekkül biçimi ve kullan lmas ile ilgili ilkeler ve özellikle ay rt edici ad ve i aretlerin dürüst kullan ilkesi üzerinde durulmu tur.
“Alan Ad Hakk n Hukuki Mahiyeti” ba ta yan dördüncü bölümde, alan ad n fonksiyonlar , alan ad hakk n hukuki niteli i, alan ad n di er ad ve aretlerle kar la lmas , alan ad hakk n kazan lmas ve kaybedilmesi ile alan ad hakk n baz hukuki olaylar kar ndaki durumu ve konu olabilece i hukuki
lemler ele al nacakt r.
Be inci bölüm, “Alan Ad Hakk na Tecavüz ve Bu Hakk n Korunmas ” ba ta maktad r. Bu bölümde, alan ad hakk n kapsam ile bu hakka tecavüz halinde alan ad sahibinin korunma imkanlar incelenecektir. Be inci bölümde alan ad hakk na tecavüz te kil eden tipik haller de ele al nm r.
Son olarak alt nc bölüm “Alan Ad htilaflar n Çözümünde Alternatif Yollar” ba ta maktad r. Bu bölümde, alan ad ihtilaflar n çözülmesinde temel örnek olan ICANN yeknesak çözüm usulü ile yeni birinci düzey alan adlar ve bu ihtilaflar n çözümünde özel usuller ile .tr uzant alan ad ihtilaflar nda alternatif uyu mazl k çözüm mekanizmas ndan bahsedilecektir.
Çal mam z, ula z kanaat ve önerilerimizin yer ald sonuç bölümü ile son bulmaktad r.
NC BÖLÜM
NTERNET VE ALAN ADININ TAR HÇES
LE YAPISAL
ÖZELL KLER VE ARALARINDAK
§ 1. NTERNET N TAR HÇES VE YAPISAL ÖZELL KLER I. nternetin Tarihçesi
nternet fikrinin ortaya ç kmas na ve geli mesine yard m eden ilk a DARPA (Defence Advenced Research Projects Agency) taraf ndan ABD’de savunma amac yla kullan lmaya ba lanm r1. ABD Federal Savunma Bakanl ’n n ara rma ve geli tirme birimi olan Savunma leri Ara rma Kurumu (DARPA) so uk sava
llar nda nükleer bir çat ma ç kmas ve birçok bilgisayar n zarar görmesi ihtimaline kar haberle meyi mümkün k lmak amac yla bu sistemi geli tirmi tir2.
1973 y nda a için bir program geli tirmek amac yla Stanford Üniversitesi’nde, daha sonra University College London’ n da dahil oldu u bir internet çal ma projesi ba lat ld . 1978’e kadar ‘ letim Kontrol Protokolü’nün
(Transmission Control Protocol) dört farkl uyarlamas getirildi ve denendi. 1980’de
bu protokoller sabitle ti ve bu durum NSFnet’e ba bilgisayarlar aras ndaki ileti imi kolayla rd . 1983’te tüm kullan lar aktar m kontrol protokolü (Internet
Protocol) olarak bilinen yeni protokole geçi yapt lar. O y l TCP/IP
standartla ld3.
1990’lar n ba nda wais4, gopher5 ve web6 gibi internet servisleri ortaya ç kt . nternet kullan wais, gopher ve world wide web (www) gibi servisler sayesinde,
1
Wright, Benjamin/ Winn, Jane K; The Law of Electronic Commerce, 3rd Ed, Aspen 2000, s. 2-6; Aksoy, 29.
2
Wright/ Winn, 2-7; Baum, Sebastian; The Allocation of Internet Domain Names German
Working Papers in Law and Economics, Volume. 2002, Article. 10, s. 10.
www.bepress.com/cgi/viewcontent.cgi?article =1050&context=gwp (Eri im tarihi: 17.07.2011);
Lo Montes, Rosales; Legal Framework For Domain Names, Zürich 2005, s. 14 ; Aksoy, 28; rc , Berkay; Markan n nternet Yoluyla Haks z Kullan , Ankara 2009, s. 52; Av ar, Zakir
B/ Öngören, Gürsel; Bili im Hukuku, stanbul 2010, s. 30. 3
Bu hususta bkz. Lo Montes, 17; çel, Kay han; Kitle Haberle me Hukuku, 4. B, stanbul 1998, s. 408; Aksoy, 29; rc , 53.
4
Wais, Geni Alan Bilgi Hizmet Sistemi (Wide Area Information Servers), a lar aras nda çok büyük miktarda bilgiyi tasnif ederek, aranabilir bir veri taban olu turup, bunu kullan ma sunan ticari yaz m paketidir ( nan, Aslan; nternet El Kitab , 5.B, stanbul 2001. s. 568).
5
Gopher, nternet üzerinde hypertext kullanmadan de ik menülerdeki materyallere ula may sa layan yaz n ad r ( nan, 545 ).
6