4. Fetva Kavramı
1.1 Evlenme Akdinin Unsurları
1.2.10. Evlenme Engelleri
1.2.10.4. Evlilik Dışında Hürmet-i Müsâherenin Mutlak Haramlık Doğurması
1.2.10.4.1. Zina yoluyla
1.2.10.4.1.1.Doktrinde
Zina fiilinin zinâ ilişkisine giren kadın ve erkeğin birinci dereceden yakın akrabalarıyla evlenme yasağı oluşturup oluşturmayacağı konusunda iki farklı yaklaşım bulunmaktadır. Hanefi ve Hanbeli hukukçuları zina ilişkisinin, aynen evlilikte olduğu gibi faillerin usûl ve füruunu karşılıklı olarak birbirlerine sürekli (ebedi) olarak haram kılacağı görüşündedirler. Bu fakihler, "Babalarınızın evlenmiş
oldukları /nikahladıkları kadınlarla evlenmeyin."339 mealinde ki âyeti temel alarak âyetin genel kapsamlı/âmm oluşunu ayette geçen "nikah" lafzının lügat anlamı olan "cinsel ilişki" anlamını bu hükme varmalarının gerekçesi olarak ileri sürmüşlerdir. Çünkü her iki durumda da istimta' (karşılıklı yararlanma) söz konusudur. Nikah sonucu birleşmelerin çocuk oluşumuna sebep teşkil etmesi gibi zina ilişkisinin de çocuk oluşumuna sebep teşkil edeceği hususu bu fakihler tarafından ileri sürülen bir başka gerekçedir. Bütün bu nedenlerden dolayı zina da hürmet-i müsahere doğurur. İmran b. Husayn, Hasan-ı Basri, Ata b. Ebi Rebah, Tavus, Mücahid, Şa'bi, İbrahim en-Nehâi, Sevri ve İshak gibi hukukçular da bu görüşü taşımaktadırlar.340
Nitekim Hanefîler, tıbbî verileri de kullanarak şöyle bir akıl yürütürler: Cinsel ilişki, çocuk vasıtasıyla bir cüziyyet ilişkisi, yani biyolojik bir bağ ortaya çıkarır. Zira babanın spermi ve annenin yumurtasının birleşiminden meydana gelen çocuk her ikisinin de bir parçasıdır. Bu cüziyyet ilişkisi yani bu ilişki nedeniyle kurulan biyolojik bağ, hem kadının hem de erkeğin usûl ve furûuna kadar uzanır. Bu da tıpkı
339 Nisa, 4/22.
340Sabri Erturhan,“ Zina işleyen bir şahısla yapılacak nikah akdine fıkhi bir bakış”, İslam Hukuku
evlilik içinde yaşanan helal ilişki gibi haramlığa sebep olur. Zira bu sonucun doğmasında aslolan cinsel ilişkinin haram veya helal olması değil, bizatihi kendisidir. Dolayısıyla tıpkı helal olan cinsel ilişki gibi zina ile de hürmet-i müsâhere sâbit olur.341
Maliki ve Şâfii mezhebine göreyse zinâ hürmet-i musâhere doğurmaz.342
1.2.10.4.1.2.Uygulamada
Bir kimsenin taht-ı nikahında ve iddetinde olmayıp zinâdan hâmil olan Hind’i vad’-ı haml etmeden tezevvüc etmek câiz olur mu? (s.167)
el-Cevap: Olur lâkin nâkih zâninin gayri ise Hind vad’-ı haml etmedikçe vat’ olmaz. (s.167) 343
Gayrin mu’teddesi (Başkalarıyla birlikte olan) olmayan Hind’e Zeyd zinâ edip Hind hâmil olduktan sonra Zeyd Hind’i tezevvüc eylese sahih olur mu?
el-Cevap: Olur. (s.167)344
Zeyd müznibesi Hind’in kızı Zeyneb’i tezevvüc edip almak câiz olur mu? el-Cevap:Olmaz. (s.167)345
Zeyd Amr’ın zevcesi Hind’i ayardup âhar diyara götürüp iki sene Hind ile anda sâkin olup Hind’e zina ettikten sonra Hind yine Amr’ın velâyetine geldikte Amr Hind ile ezvâc muâmelesine kâdir olur mu?
el-Cevap: Olur. (s.167)346
341 Erturhan, a.g.md., Islam Hukuku Araştırmaları Dergisi, Sa: 29, 2017, s.195 342 Erturhan, a.g.md., Sa: 2, 2003, s.173
343 Zinadan hamile kalan bir kadınla evlenilebilir. Ancak evlenen kişi onu hamile bırakan değil de başka biriyse
kadın çocuğu doğurmadıkça onunla birlikte olamaz.
344 Öncesinde başkalarıyla beraber olmadığı malum olan bir kadınla zina eden erkek, kadın hamile kalınca onunla
evlenebilir. Eğer kadının başka ilişkileri olmuş olsaydı, çocuğun doğumunu beklemesi gerekirdi.
345 Zeyd zinâ ettiği Hind’in kızıyla aynen sıhri hısımlıktaki evlenme yasağı gibi hürmet-i musâhere dolayısıyla
evlenemez.
346Karısı başka biri tarfından götürülüp iki sene boyu aralarında zina yoluyla münasebet olan kişi karısını
Hind’den Zeynep tevellüd ettikten sonra Zeyd Hind’e zina etmiş olsa halen Zeyd’in karındaşı Amr’a Zeyneb’i tezevvüc câiz olur mu?
el-Cevap: Olur. (s.167)347
Zeyd Hind’i tezevvüc ettikten sonra Zeyd’in âhar zevcesinden olan oğlu Amr ben Hind’e mukaddemen zina etmiştim deyû Zeyd tasdik eylemese Amr’ın kavl-i mezbûru ile Hind Zeyd’den tefrîk olunur mu?
el-Cevap: Olunmaz. (s.167) 348
Zeyd zevcem Hind’in anası Zeyneb’e zina ettim deyû ısrar eylese Hind Zeyd’e haram olur mu?
el-Cevap: Olur. (s.167) 349
Zeyd Hind’in kızı Zeyneb’i tezvîc ettikten sonra Zeyd Zeyneb’i tezvîc etmezden mükaddem Hind’e zina etmiştim deyû ikrâr eylese Hind Zeyd’den tefrîk olur mu? el-Cevap: Olur. (s.167) 350
Zeyd zevcesi Hind’e senin vâliden Zeyneb’e zina eyledim deyû ikrâr eylese Zeyd’in ikrâr-ı muteber olup Hind Zeyd’den boş olur mu?
el-Cevap: Olur. (s.168)351
Bu surette Zeyd hezl (ciddi olmayan söz) tarîkı ile ikrâr etmiştim deyûp nefsini tekzîp eylese tasdik olur mu?
el-Cevap: Olunmaz. (s.168)352
Zeyd birkaç kimseler huzurunda ben Hind’e zina ettim deyû ikrâr eylese halen Zeyd Hind’in li-ebeveyn er karındaşı kızı Zeyneb’i tezvîc câiz olur mu? 353
el-Cevap: Olur. (s.168)354
347 Burada Zeyneb Hind’in kızıdır, Hind sonrasında Zeyd ile zina fiilini gerçekleştiriyor. Zeyd’n kardeşi Amr’in
Zeyneb’le evlenmesine mani bir durum, yasaklık söz konusu değildir. Yasak Zeynep ile Zeyd arasındadır. Eğer Zeynep zina fiili neticesi olsaydı Amr Zeyneb’in amcası olacak ve evlilik caiz olmayacaktı.
348Amr üvey annesi Hind’le önceden zina etmiştim diyor, Hind’le evlenen Zeyd bunu onaylamıyor, bu durumda
zina isbatı olamayınca evlilik devam eder.
349 Bir kişi bir kadınla zinada bulunursa, artık o kişi zina ettiği kadının kızları, torunları ve annesiyle evlenemez 350 Burada da aynı şekilde zina ikrârı dolayısıyla hürmet-i musahere meydana gelir.
351 Zeyd evli olduğu karısı Hind’in vâlidesiyle zina ikrârında bulununca hürmet-i musâhere dolayısıyla karısıyla
nikahı düşer.
Zeyd birkaç kimseler huzurunda ben zevcem Hind’in kız karındaşı Zeyneb’e zina eyledim deyû ikrâr eylese Zeyd’in bu veçhe üzere ikrârı ile Hind Zeyd’den mübâne (ayrılmış) olur mu?
el-Cevap: Olmaz (s.168)355