Cinsel dokunulmazlığa karĢı gerçekleĢtirilen suçlar, insanlık tarihi kadar eski olmakla beraber, gerek ulusal yasalarda gerekse uluslararası sözleĢmelerde yerini alması oldukça yenidir.AĢağıda kısaca “çocukların cinsel istismarı”nın tarihçesini ele alacağız.
4.1. Eski Çağlardan 18.YY’a Kadar Olan Dönemde Cinsel Ġstismar
Çocuklara karĢı gerçekleĢtirilen cinsel eylemlerin, tarihteki ilk uygarlık savaĢları dönemlerinde saldırılar için bir fırsat olarak gerçekleĢtirildiği belirtilmekle birlikte, Antikçağ‟da Yunan savaĢçılarının henüz buluğ çağlarının tamamlamamıĢ
66 Dönmezer, Genel Adap ve Aile Düzenine Karşı Cürümler, s.18. 67 Kartal MemiĢ, TCK‟da Çocukların Cinsel İstismarı, s. 54 – 55. 68 Kartal MemiĢ, TCK‟da Çocukların Cinsel İstismarı, s. 55.
28 erkek çocuklarını himaye etmek için ya da sevgili olarak bulundurmak namına yanlarında götürdükleri ifade edilmiĢtir.69
Aile içi cinsel iliĢkinin tarihçesine örneği olarak ise; Sofokles‟in Kral Oidipus Tragedyasında, Oidipus‟un istemeden babasını öldürdüğü sonra da öz annesi ile evlendiği ve Oidipus‟un ise bu gerçeği öğrendikten sonra gözlerini kör etmek suretiyle kendisini cezalandırıĢı verilebilir.70
Bunun yanı sıra ilkçağ kavimlerini incelediğimizde ensest iliĢkilerin meĢru olduğu görülmekte ve hatta eski Yunan mitolojisinde iki tanrı kardeĢ olan Zeus ile Hera‟nın cinsel iliĢkide bulunmalarının doğal bir olay olduğu belirtilmektedir.
Roma imparatorluğunda belirli bir döneme kadar ataerkil bir toplum yapısı söz konusu olduğundan, cinsel dokunulmazlığa karĢı iĢlenen suçlarda cezalandırma hakkı aile reisi olan babaya yahut “censor”lara verilmiĢti.71
Roma hukukunda “ensest” eylemini gerçekleĢtirenler ağır yaptırımlar ile cezalandırılmakta idi.
Ortaçağ‟a baktığımızda ise küçük yaĢtaki kız çocuklarının fuhuĢ amacı ile çalıĢtırıldıkları ve hatta krala erkek çocuklarının da çeĢitli amaçlar için sunulduğu belirtilmektedir.72 Ortaçağ‟ın sonlarına doğru kadına yönelik olarak gerçekleĢtirilen tecavüz olayları dikkate alınmasına rağmen üzerinde sanıldığı gibi çok durulmamıĢtır. Zira, tecavüz olayları kadının erkek ile evlenmesini sağlayan bir araç olarak görülmekte idi.
Tıp tarihine baktığımızda, hekimlerin zührevi hastalıkların tedavisi ve mikrobun vücuttan atılması için bir kere, çocuk ile cinsel iliĢki yaĢanmasını önerdiklerine dair birtakım kayıtlar bulunmuĢ ve BM raporlarına göre bu inanıĢın
69 Topal, Ahmet Hamdi; Uluslararası Ceza Yargılamasında Cinsel Suçlar, Ġstanbul, XII Levha
Yayınları, 2009. (Bu eserde, silahlı çatıĢmalar esnasında icra edilen cinsel Ģiddetin oldukça etkili bir silah olduğunu ifade etmektedir. )
70
Polat, Oğuz; Tüm Boyutlarıyla Çocuk İstismarı – 1, Ankara, Seçkin Yayınevi, 2007, s. 163 – 164.
71Dülger, Ġbrahim; “Irza Geçme Suçunun Tarihi GeliĢimi”,Selçuk Üniversitesi Sosyal Bilimler
Enstitüsü Dergisi, Y: 2000, S:6, s. 83.
29 hâlen bazı toplumlarda özellikle Güney Afrika bölgesinde yaĢayan toplumlarda devam etmekte olduğu belirtilmiĢtir.73
Asurlular dönemine baktığımızda, bir erkek genç bir kıza tecavüz ederse bu durumda Ģayet fail evli ise mağdur olan kızın babası, failin karısına karĢı aynı eylemi gerçekleĢtirecek ve fakat fail bekâr ise mağdurun babasına bir miktar para ödemek durumunda kalacaktır.74
Türklerin yaĢadığı geçmiĢ zaman dilimlerinde genç kızlara tecavüz edilmesi durumunda ise, fail kiĢi cezalandırılmakla beraber mağdur ile de evlendirildiği belirtilmiĢtir.75
4.2. Ġslâm Hukuku’nda Cinsel Ġstismar
Ġslâm hukukuna baktığımızda “ırza geçme suçu”nun, “zina”nın ve diğer cinsel suçların, genel adap ve aile aleyhine işlenen suçlardan olduğunu görmekteyiz.76
Ġslâm hukukunda “zina” kavramı biraz geniĢ bir biçimde ele alınmıĢtır. ġöyle ki, Ġslâm hukukuna göre zina; her çeĢit yasak cinsel iliĢki anlamına gelip; suçu gerçekleĢtiren kiĢinin medeni durumuna bakılmaksızın (ister evli olsun ister bekâr olsun) zina suçundan dolayı cezalandırılacaktır. Günümüzde ise zina kavramından sadece evli çiftlerin eĢlerinden baĢka birisi ile cinsel münasebete girmesi anlaĢılmaktadır.
Ġslam hukukunda zina suçunun cezası “had”77
idi. EriĢkin bir erkeğin kendisinden yaĢça küçük bir kız çocuğu ile onun rızası olsa dahi cinsel münasebette bulunması fiili “ırza geçme” olarak kabul edilip cezalandırılmakta idi.78
73 Kır, Ebru; “Çocuklara Yönelik Cinsel Taciz ve Ġstismara KarĢı Önleyici Eğitim
ÇalıĢmaları”,ĠÜHFM, C. LXXI, S.1, 2013, s. 788.
74
Dülger, “Irza Geçme Suçunun Tarihi GeliĢimi”,s. 90.
75
Dülger, “Irza Geçme Suçunun Tarihi GeliĢimi”, s. 90.
76Dönmezer, Sulhi; Umumi Adab ve Aile Nizamı Aleyhinde Cürümler, Ġstanbul, Ġsmail Akgün
Matbaası, 1950, s. 26.
77 “Had” cezası, miktarı Ġslamiyette kesin olarak bildirilmiĢ olan cezadır. Allah‟ın koyduğu ölçüler,
çizdiği sınırlar, emir ve yasakları ifade eder. Hak miktarı Kur‟an‟a göre belirlenmiĢ cezalardır. Çoğulu “hudud”dur. Zina cezası; “Hadd- i Zina” olarak tabir edilir ve evli erkek ve kadın için recm (taĢlayarak öldürme); bekâr erkek ve kadın için ise yüz sopa (celde) vurmaktır.
30 Ġslam hukukunda, çocukların cinsel istismarı eylemi, topluma karĢı bir suç olarak değerlendirilmekte ve bunun kamu yararına, kamunun manevî Ģahsiyetine saldırı olduğu dile getirilmektedir.79
Bu durumun nedeni de, bu suçun aile yaĢamına ve dolayısı ile topluma zarar verilerek gelecek nesillerin yozlaĢmasına sebep olmasıdır.
Ġslam hukukunda cinsel suçlara uygulanan yaptırımlar; basit zina celde (yüz sopa), nitelikli zina recm, ensest iliĢki ise idam cezası idi.80
Küçük çocuklar ve akıl hastaları kendi rızalarıyla cinsel münasebette bulunsalar bile, bundan dolayı sorumlu tutulmadıkları gibi onların rızaları geçerli kabul edilmediği için eylemi gerçekleĢtiren Ģahsa had cezası verilirdi.81
79Udeh, Abdulkadir; Seküler Ceza Hukuku Kurumlarıyla Mukayeseli İslam Ceza Hukuku – Özel Hükümler, çeviren: ġafak, Ali, „y.y.‟, Kayıhan Yayınları, 2012, s. 407.
80 Kartal MemiĢ, TCK‟da Çocukların Cinsel İstismarı, s. 69.
81 Avcı, Mustafa; Osmanlı Hukukunda Suçlar ve Cezalar, Ġstanbul, Gökkubbe Yayınları, 2004, s.
31
ĠKĠNCĠ BÖLÜM
ULUSLARARASI BELGELERDE VE MUKAYESELĠ HUKUKTA
ÇOCUKLARIN CĠNSEL ĠSTĠSMARI ĠLE TÜRK HUKUKUNDA ÇOCUĞUN CĠNSEL DOKUNULMAZLIĞININ KORUNMASI