3.3. Yeni Zamanların Toplumsal Gerçeği: Bilgiye Dayalı Toplum
3.3.1. Devlet Yapısında Değişim: E-Devlet
Antes de discorrer sobre a cobrança pelo uso dos recursos hídricos, cabe analisar alguns aspectos principiológicos do Direito Ambiental que norteiam a produção legislativa na seara dos Recursos Hídricos. Segundo Celso Antônio Bandeira de Mello:
Princípio é, por definição, mandamento nuclear de um sistema, verdadeiro alicerce dele, disposição fundamental que se irradia sobre diferentes normas compondo-lhes o espírito e servindo de critério para sua exata compreensão e inteligência exatamente por definir a lógica e a racionalidade do sistema normativo, que lhe confere a tônica e lhe dá sentido harmônico38.
No que se refere ao Direito Ambiental, um dos princípios que se aplica ao presente estudo é o do poluidor-pagador, o qual visa internalizar os custos relativos à degradação ambiental. Positivado no Brasil através do art. 4º da Lei 6.938/81 (Política Nacional do Meio Ambiente), a idéia de poluidor-pagador tem origem nos movimentos estudantis de maio de 1968, na França, sendo elevado à categoria de princípio em 1972 pela
Organization et Coopération de Développement Économique – OCDE. Pode ser
compreendido nas palavras de Marcelo Abelha Rodrigues:
O princípio a ser usado para alocar custos das medidas de prevenção e controle da poluição, para encorajar (estimular) o uso racional dos recursos ambientais escassos e para evitar distorções do comércio internacional e investimentos é denominado de princípio do poluidor pagador. Este princípio significa que o poluidor deve suportar os custos do implemento das medidas acima mencionadas, decididas pela autoridades públicas para assegurar que o ambiente possa ficar num nível aceitável. Em outros termos, o custo dessas medidas deveriam refletir-se no preço dos bens e serviços, cuja produção e consumo são causadores de poluição. Tais medidas não deveriam ser acompanhadas de subsídios, porque criariam distorções significativas ao comércio e investimentos internacionais39.
O princípio reza que o poluidor é quem deve arcar com as despesas de diminuição ou afastamento dos danos decorrentes de sua atividade predatória. Não se pode aceitar a idéia de que há “permissão” por parte do poder público de poluir na condição de efetuar pagamento, tendo em vista, principalmente, que não se trata de bem disponível. Alia-se o _______________
38 MELO, Celso Antônio Bandeira de. Curso de direito administrativo. 17. ed. São Paulo: Editora Malheiros,
2004. p. 817 e 818.
39 RODRIGUES, Marcelo Abelha. Elementos de direito ambiental – parte geral. 2. ed. São Paulo: Revista dos
referido princípio com o da prevenção e precaução, buscando-se práticas menos lesivas ao meio ambiente saudável. Assim, não vinga o pressuposto de que quem paga pode poluir, mas sim o caráter preventivo.
Sobre o assunto, complementa o professor Fiorillo:
Podemos identificar no princípio do poluidor-pagador suas órbitas de alcance: a) busca evitar a ocorrência de danos ambientais (caráter preventivo); e b) ocorrido o dano, visa sua reparação (caráter repressivo). Desse modo, num primeiro momento, impõe-se ao poluidor o dever de arcar com as despesas de prevenção dos danos ao meio ambiente que a sua atividade possa ocasionar. Cabe a ele o ônus de utilizar instrumentos necessários à prevenção dos danos. Numa segunda órbita de alcance, esclarece este princípio que, ocorrendo danos ao meio ambiente em razão da atividade desenvolvida, o poluidor será responsável pela sua reparação40.
De fato, desde o surgimento da Lei n.º 9.433/97, o estado confere valor econômico ao bem, água, com o objetivo de internalizar o custo ambiental, trata-se da aplicação do princípio do poluidor-usuário-pagador. Segundo o professor Paulo Affonso:
[...] em matéria de proteção do meio ambiente, o princípio do usuário-pagador significa que o utilizador do recurso deve suportar o conjunto dos custos destinados a tornar possível a utilização do recurso e os custos advindos de sua utilização. Este princípio tem por objetivo fazer com que estes custos não sejam suportados nem pelos Poderes Públicos, nem por terceiros, mas pelo utilizador. De outro lado, o princípio não justifica a imposição de taxas que tenham por efeito aumentar o preço do recurso a ponto de ultrapassar seu custo real, após levarem-se em conta as externalidades e a raridade41.
A sociedade não pode ser prejudicada pela utilização predatória dos recursos hídricos. Embora a comunidade não esteja consumindo diretamente daquele corpo de água, é titular do direito de seu uso, e qualquer extração por parte de grandes usuários, representa perda. Tal perda é “recompensada” pelo pagamento, pois os valores arrecadados serão utilizados na implantação de programas que foram estabelecidos em conjunto com a sociedade civil. Além disso, o usuário que capta recursos hídricos para a atividade produtiva e não efetua o pagamento está realizando enriquecimento ilícito.
A fim de concretizar o princípio mencionado, deve-se combiná-lo com os princípios da precaução e da prevenção. Este exige a adoção de medidas contra conseqüências já determinadas, enquanto que aquele se refere a riscos de dimensão ainda não quantificada ou identificada. Carla Amado Gomes afirma que o princípio da prevenção considera a “iminência _______________
40 FIORILLO, Celso Antonio Pacheco. Curso de direito ambiental brasileiro. 4. ed. São Paulo: Saraiva, 2003.
p. 27
de uma actuação humana, a qual comprovadamente lesará, de forma grave e irreversível, bens ambientais”42. Já no tocante à precaução, pode-se observar o teor do Princípio 15 da “Declaração do Rio de Janeiro”, desenvolvida na Conferência das Nações Unidas para o Meio Ambiente e o Desenvolvimento, em 1992:
De modo a proteger o meio ambiente, o princípio da precaução deve ser amplamente observado pelos Estados, de acordo com suas capacidades. Quando houver ameaça de danos sérios ou irreversíveis, a ausência de absoluta certeza científica não deve ser utilizada como razão para postergar medidas eficazes e economicamente viáveis para prevenir a degradação ambiental.
Desta forma, tem-se no princípio do poluidor-usuário-pagador o alicerce da construção interpretativa das normas de Direito Ambiental. O referido princípio norteia não somente a interpretação, mas a aplicação dos diferentes institutos do ramo no caso concreto. No caso da Política Nacional dos Recursos Hídricos, verifica-se a consubstanciação do princípio no instrumento da cobrança.
Somado aos princípios supracitados, com o objetivo de internalizar os custos ambientais, surge, nos dias atuais, a figura da tributação ambiental. Para melhor compreender o termo, faz-se necessário entender primeiramente a idéia de “externalidades”. Esse conceito pode ser encontrado na obra de Maria Alexandra de Souza Aragão:
Um contributo teórico que permitiu avançar significativamente na compreensão dos fenômenos de dilapidação do ambiente, como a poluição, foi dado já em 1890, por Marshall, com o conceito de externalidade estudado em 1920 por Pigou, no contexto teórico da economia do bem estar e criticada mais tarde, em 1960, por Coase. Marshall constatou que o preço de mercado dos bens pode não reflectir fielmente os verdadeiros custos ou benefícios resultantes da sua produção ou do seu consumo. [...] Como já referimos, os efeitos sociais secundários da produção ou do consumo tanto podem ser positivos (favoráveis, representando ganhos para os terceiros), como negativos (desfavoráveis, importando perdas para os terceiros), mas têm, em qualquer caso, como característica essencial o facto de não serem espontaneamente considerados nem contabilizados nas decisões de produção ou de consumo de quem desenvolve a actividade que os gera. Nisto consistem os efeitos externos ao
mercado, ou simplesmente as externalidades de uma dada actividade econômica43.
Externalidades são os custos, benefícios ou prejuízos que uma atividade provoca à coletividade, sem serem incorporados ao custo total da atividade. Alguns doutrinadores as consideram falhas do mercado, pois significa que alguns produtos circulam sem o respectivo _______________
42 GOMES, Carla Amado. A prevenção à prova do direito do ambiente: em especial, os actos autorizactivos
ambientais. Coimbra: Coimbra Editora, 2000. p. 22
43 ARAGÃO, Maria Alexandra de Souza. O princípio do poluidor pagador. Coimbra: Editora Coimbra, 1997.
reflexo em seus preços, referente às vantagens ou prejuízos suportados pela sociedade. No caso da água, os produtores que representavam grandes demandas de recursos hídricos, na definição do preço do produto a ser comercializado, não consideravam o valor da água utilizada, haja vista que a mesma era concebida como res nullius ou res derelicta.
Neste contexto, insere-se a tributação como meio de intervenção estatal ativa no domínio econômico, tendo como finalidade mediata a proteção do Meio Ambiente através da internalização das externalidades ambientais. Sobre o assunto, discorre Lise Vieira da Costa Tupiassu: “Justifica-se, assim, a intervenção do Estado sobre o domínio econômico- ambiental, no sentido de obrigar a internalização dos custos sócio-ambientais, através da cobrança de um preço estatal equivalente aos danos acarretados a terceiros”44.
Enfatiza-se a discussão do caráter extrafiscal dos tributos, porquanto os mesmos não possuem mera função arrecadatória ou fiscal. Eles pretendem modificar os comportamentos econômicos no sentido de adequá-los aos princípios do desenvolvimento sustentável. Contudo, não se pode deixar de considerar os elementos contidos na hipótese tributária e na base de cálculo, pois eles é que são responsáveis pela definição da natureza jurídica do tributo. O problema surge na criação de tributo que apresente dentre seus efeitos preocupação ambiental sem que o mesmo, na hipótese de incidência ou na base de cálculo, tenha qualquer afetação ecológica. Ao lado destes, existem os tributos que, dentre os elementos da “regra-matriz de incidência tributária”45, destacam-se critérios ecológicos. Segundo a doutrina, a avaliação não cairá sobre os aspectos formais, se há afetação ecológica ou não no tributo, mas no custo da implementação e no nexo existente entre o imposto e o dano que visa afastar.
No que tange à cobrança pelo uso dos recursos hídricos, não se trata propriamente de tributação ambiental. Como se verá adiante, a ferramenta de arrecadação não é espécie tributária. Ademais, a tributação ambiental aborda a internalização dos custos de degradação ambiental, enquanto que, na cobrança pelo uso dos recursos hídricos, os custos a serem internalizados não se referem apenas à degradação ambiental, mas à própria inserção de valor econômico ao bem água, que antes era tido como res nullius ou res derelicta. Isso não impede _______________
44 TUPIASSU, Lise Vieira da Costa. Tributação ambiental: A utilização de instrumentos econômicos e fiscais
na implementação do direito ao meio ambiente saudável. Rio de Janeiro: Renovar, 2006. p. 70
45 “A definição da regra-matriz de incidência tributária, nos termos apresentados por Paulo de Barros Carvalho,
indica uma série de elementos integrantes do antecedente e do conseqüente da norma tributária estrita cuja materialização e satisfação esgota a relação fiscal objeto do Direito Tributário”. TUPIASSU, Lise Vieira da Costa. Tributação ambiental: A utilização de instrumentos econômicos e fiscais na implementação do direito ao meio ambiente saudável. Rio de Janeiro: Renovar, 2006. p. 125
que o instituto da cobrança de uso dos recursos hídricos absorva os preceitos dispostos na tributação ambiental referentes à finalidade extrafiscal e sua implicação na mudança de comportamento do usuário.