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Não se admite a alteração contratual quando a toda evidência restar demonstrado que ela decorre de erro imputável ao particular, e somente é possível majorar o valor global do empreendimento: (i) em casos de desequilíbrio econômico-financeiro insustentável para uma das partes, em razão de alguma alteração radical das condições internas ao contrato ou extracontratuais objetivas quando de sua execução, em confronto com o ambiente objetivo vivenciado no momento da celebração do contrato; (ii) em casos de modificações imprevisíveis no momento da assinatura do contrato.336

A exclusão da possibilidade de alteração do contrato decorrente de falhas no projeto ou nas especificações técnicas por culpa do contratado corresponde a eventos previsíveis passíveis de adequação e dimensionamento pelo contratado, situação em que não lhe caberá qualquer alteração para fins de recomposição do equilíbrio econômico-financeiro da avença.

Defende Marçal Justen Filho que, ocorrendo a constatação de falhas por culpa do contratado reveladas durante a realização do contrato, será plenamente cabível promover a alteração para assegurar que o objeto seja executado de modo satisfatório. Entende o autor que existe um dever de a Administração se opor à continuidade da execução de um contrato inadequado e assentado em premissas técnicas equivocadas. O que a norma prevista no § 4.º não admite é que isso envolva a elevação da remuneração do particular. A vedação contemplada no dispositivo não é dirigida à correção de defeitos, mas à assunção pela Administração dos efeitos financeiros decorrentes. Nessa hipótese, estaria caracterizada mais

335 _{Art. 9.º, § 4.º, Lei n. 12.462/2011.}

336 _{BRASIL. Tribunal de Contas da União. Acórdão n. 2.145/2013, Plenário, Rel. Min. Benjamin Zymler, DOU}

uma situação de cabimento do termo aditivo, que modificaria o escopo contratual, levado a efeito após a instrução de procedimento administrativo para implementar a solução adequada. O particular será obrigado a indenizar perdas e danos eventualmente decorrentes de sua conduta defeituosa, além de sujeitar-se às penas aplicáveis à espécie.337

Nessa esteira, a solução mais eficiente poderá ser dar andamento ao contrato com a imposição das modificações que se façam necessárias, mediante alteração contratual. No entanto, o particular não fará jus a qualquer remuneração a título de recomposição da equação econômico-financeira quando constatado que concorreu para a ocorrência das falhas.

4.4.1 Alterações qualitativas pela Administração

Caberá revisão contratual quando houver alteração contratual superveniente por determinação da autoridade administrativa, desde que respeitados os limites previstos no § 1.º do art. 65 da Lei n. 8.666/1993.338A norma repete a previsão constante da alínea “a” do inciso I do art. 65 da Lei n. 8.666/1993, que disciplina a hipótese de alteração qualitativa do objeto do contrato por determinação da Administração.

Ocorre que, ao disciplinar as alterações qualitativas, a Lei Geral de Licitações não fixou um limite; aquele previsto no § 1.º do art. 65 da Lei n. 8.666/1993 refere-se apenas às hipóteses de alterações “quantitativas” dispostas na alínea “b” do supracitado dispositivo. Esse é o entendimento uníssono da Doutrina, que confirma que a Administração não se encontra vinculada aos limites estabelecidos no § 1.º desse dispositivo. O legislador, ao elaborar as normas do Regime Diferenciado de Contratações, determinou que os limites serão aplicados às hipóteses de modificações qualitativas, quando o regime de execução for a contratação integrada.339

Essa limitação decorre da própria natureza do instituto da contratação integrada. Nesse regime, a Administração não exaure a sua discricionariedade na edição do instrumento convocatório, uma vez que elabora apenas “anteprojeto de engenharia”. Não há uma vinculação irrestrita e absoluta da Administração aos termos do edital no tocante a certos aspectos do escopo do contrato, haja vista que os projetos serão elaborados pelo contratado. No entanto, as modificações contratuais não poderão resultar na descaracterização do regime

337 _{JUSTEN FILHO, Marçal. Comentários ao RDC: Lei 12.462/11 e Decreto 7.581/11.p. 204.} 338 _{Art. 9.º, § 4.º, Lei n. 12.462/2011.}

339 _{DAL POZZO, Augusto Neves. Panorama geral dos regimes de execução previstos no Regime Diferenciado}

contratual. Se a contratação integrada somente pode ser admitida quando técnica e economicamente adequada, será necessária cautela ao se proceder às alterações que a Administração Pública pretenda promover no curso da execução do contrato, sendo o regime da contratação integrada marcado por uma liberdade mais ampla conferida ao particular contratado. Como regra geral, não será cabível a Administração pretender revisar unilateralmente as soluções técnicas apresentadas pelo particular e aceitas por ela própria quando do julgamento da proposta, se a premissa da contratação integrada é precisamente a de conferir ao contratado uma maior autonomia nessas definições. A competência de alterar o escopo original da contratação deve ser limitada sob pena de configurar desvio de finalidade em razão da adoção de regime inadequado à situação fática.340

Outra consideração se mostra importante: faz parte da justificativa técnica para a adoção da contratação integrada a demonstração de que a Administração não detém expertise para a elaboração dos projetos do empreendimento. Portanto, há que se ter cautela ao exigir modificações no escopo do contrato, uma vez que a elaboração de todos os documentos técnicos foi delegada ao particular, e as informações necessárias para que a administração tome a decisão de alterar o contrato serão fornecidas pelo próprio contratado, podendo restar prejudicada a imparcialidade dessa decisão justamente por não estarem à disposição da Administração todos os elementos técnicos para promover sua decisão de maneira fundamentada. Dessa forma, o acompanhamento adequado da execução e a fiscalização efetiva dos trabalhos envolvidos são cruciais para que tais circunstâncias não prejudiquem o interesse público.341

Superadas as dificuldades para a realização das alterações qualitativas e levado a efeito o respectivo termo aditivo, restará modificada a distribuição original de riscos entre as partes à medida que o particular deixar de responder pelos riscos vinculados às alterações que a Administração promoveu no projeto.