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Em 3 de fevereiro de 2009, o Bacen divulgou as Circulares nºs. 3.432 e 3.433, que atualizaram a regulamentação da legislação aplicável ao sistema de consórcios.

No art. 5º da Circular nº 3.432/2009, o Bacen fixou as condições mínimas que devem constar do contrato de participação em consórcio, in verbis:

Art. 5º No contrato de participação em grupo de consórcio, por adesão, devem estar expressas as condições da operação de consórcio, bem como, de forma clara e explícita, os direitos e os deveres das partes contratantes, consubstanciados e aplicáveis a cada cota, observadas as disposições da Lei nº 11.795, de 8 de outubro de 2008, devendo dele constar, no mínimo:

I - a identificação completa das partes contratantes;

II - a descrição do bem, conjunto de bens, serviço ou conjunto de serviços a que o contrato esteja referenciado e o respectivo preço, adotado como referência do valor do crédito e das contribuições ordinárias dos consorciados, bem como o critério aplicável para a sua atualização;

III - informação, quando for o caso, relativa à participação do consorciado em grupo com créditos de valores diferenciados;

IV - a taxa de administração;

V - a eventual existência de fundo de reserva e respectiva taxa; VI - o prazo de duração do contrato e o número máximo de cotas de consorciados ativos do grupo;

VII - as obrigações financeiras do consorciado, inclusive aquelas que vierem a ser estabelecidas em decorrência de:

426 _{MALFATTI, Alexandre David. O contrato de consórcio e o direito do consumidor após a vigência}

a) contratação de seguro;

b) despesas realizadas com escritura, taxas, emolumentos, avaliação e registros das garantias prestadas;

c) antecipação da taxa de administração;

d) compra e entrega do bem, por solicitação do consorciado, em praça diversa daquela constante do contrato;

e) entrega, a pedido do consorciado, de segunda via de documento; f) da cobrança de taxa de permanência sobre os recursos não procurados pelos consorciados ou pelos participantes excluídos; VIII - as obrigações contratuais, cujo descumprimento pelas partes enseja a aplicação de multa;

IX - a periodicidade de realização da assembléia geral ordinária; X - as condições para concorrer à contemplação por sorteio e sua forma, bem como as regras da contemplação por lance;

XI - a possibilidade ou não de antecipação de pagamento por consorciado não contemplado, se for o caso, e da antecipação de pagamentos por consorciado contemplado, bem como as condições dessas antecipações;

XII - o direito de o consorciado contemplado dispor, para aquisição do bem, conjunto de bens, serviço ou conjunto de serviços, do valor do crédito distribuído na assembléia da respectiva contemplação, acrescido dos rendimentos líquidos financeiros proporcionais ao período em que o valor do crédito tenha sido aplicado, compreendido entre a data em que colocado à disposição até a sua utilização; XIII - a faculdade de o consorciado contemplado poder:

a) adquirir, em fornecedor, vendedor ou prestador de serviço que melhor lhe convier:

1. veículo automotor, aeronave, embarcação, máquinas e equipamentos, se o contrato estiver referenciado em qualquer bem mencionado neste item;

2. qualquer bem móvel ou conjunto de bens móveis, novos, excetuados os referidos no item 1, se o contrato estiver referenciado em bem móvel ou conjunto de bens móveis não mencionados naquele item;

3. qualquer bem imóvel, construído ou na planta, inclusive terreno, ou ainda optar por construção ou reforma, desde que em município em que a administradora opere ou, se autorizado por essa, em município diverso, se o contrato estiver referenciado em bem imóvel;

4. serviço, se o contrato estiver referenciado em serviço;

b) adquirir o bem imóvel vinculado a empreendimento imobiliário, na forma prevista no contrato, se assim estiver referenciado;

c) realizar a quitação total de financiamento, de sua titularidade, nas condições previstas no contrato, de bens e serviços possíveis de serem adquiridos por meio do crédito obtido;

d) receber o valor do crédito em espécie, mediante quitação de suas obrigações para com o grupo, caso ainda não tenha utilizado o respectivo crédito decorridos 180 dias após a contemplação;

XIV - o procedimento a ser observado para a aquisição e o pagamento do bem, conjunto de bens, serviço ou conjunto de serviços em que o contrato estiver referenciado, com fixação de prazo dentro do qual a administradora deve realizar o pagamento ao fornecedor, observado o disposto no art. 12;

XV - as garantias que serão exigidas do consorciado contemplado para a aquisição do bem, conjunto de bens, serviço ou conjunto de serviços e os procedimentos a serem adotados na eventualidade de sua substituição;

XVI - as disposições a serem observadas para a transferência dos direitos e obrigações decorrentes do contrato;

XVII - as condições de inadimplemento contratual que acarretem: a) a exclusão do consorciado do grupo;

b) o cancelamento da contemplação, na forma do art. 10;

XVIII - informação acerca das condições para o recebimento da restituição dos valores pagos pelos participantes excluídos, inclusive quanto à eventual incidência de descontos aplicáveis aos valores recebidos;

XIX - a autorização do consorciado para a realização dos depósitos dos recursos de que trata o art. 27 e os dados relativos à correspondente conta de depósitos, se a possuir;

XX - a informação de que o consorciado, inclusive se for excluído do grupo, está obrigado a manter atualizadas suas informações cadastrais perante a administradora, em especial do endereço, número de telefone e dados relativos à conta de depósitos, se a possuir;

XXI - o número do registro e do cartório de registro de títulos e documentos no qual foi registrado o regulamento do grupo de consórcio, nos termos do art. 4º.

Alexandre David Malfatti427 comenta que como resultado de uma primeira análise não se pode dizer que houve excesso no poder normativo. As condições mínimas foram estabelecidas na perspectiva da operacionalização do contrato e no caminho da ampla possibilidade de atuação da sociedade administradora.

427 _{MALFATTI, Alexandre David. O contrato de consórcio e o direito do consumidor após a vigência}

Pode-se afirmar, também, que, na regulação do contrato de participação em consórcio, a atuação normativa foi quase burocrática, como uma explicitação das exigências que estavam na lei e acabaram resumidas por meio de Circular. Em suma, o Bacen não exerceu o poder normativo de modo a fixar condições mínimas mais favoráveis ao consumidor, como permitido pela Lei nº 11.795/2008.

Alguns exemplos podem esclarecer a análise apresentada.

Primeiro, ao prever o registro do regulamento do consórcio em cartório de registro de títulos e documentos (art. 4º da Circular nº 3.432/2009), o Bacen não exigiu que ele ficasse integrado – constasse expressamente do instrumento – ao contrato de participação em grupo de consórcio. Mencionou que havia tão somente a obrigação de informar o cartório em que estava registrado o regulamento (art. 5º, XXI).

Segundo, o Bacen deixou de exigir que, no momento da proposta de participação (art. 10, § 3º, da Lei nº 11.795/2008), o instrumento contratual fosse integralmente apresentado ao consorciado. Ou seja, a proposta de participação nada mais seria do que o próprio instrumento contratual em sua plenitude.

Nesses dois pontos, o Bacen perdeu a oportunidade de concretizar e garantir o direito à informação do consumidor, nos termos do artigo 6º, III do CDC. Não se quer dizer que o consumidor não possa exigir aquelas condutas da sociedade administradora, ou mesmo que esta última não cumpra espontaneamente aqueles deveres legais. A inserção daquelas exigências facilitaria sobremaneira a efetivação daquele direito básico à informação.

Terceiro, ao prever a taxa de administração, o Bacen não fixou critérios para sua estipulação, de modo a evitar abusos contratuais por parte da sociedade administradora. Também não cuidou de explicitar as regras para a antecipação da aludida taxa de administração (art. 27, § 3º, da Lei nº 11.795/2008), em especial os critérios objetivos para sua identificação e cobrança, de modo a não fragilizar a posição do consumidor naquele importante momento de aquisição da cota do consórcio. Era possível, então, limitar-se a possibilidade da antecipação a um percentual da própria obrigação de deixar claro como se daria a dedução do valor, durante o contrato.

Quarto, ao prever a taxa de permanência sobre os recursos não procurados pelos consorciados (art. 35 da Lei nº 11.795/2008), o Bacen, do mesmo

modo, não fixou critérios objetivos para sua identificação. Era de todo conveniente a limitação do percentual mensal máximo exigido do consorciado, evitando-se abusos.

Os dois pontos revelam, como já demonstrado anteriormente, uma tendência do Bacen de deixar para as partes – consorciados e administradoras de consórcio – o estabelecimento de regras sobre a remuneração dos serviços. Deu-se lugar à liberdade contratual “plena” em termos de preço.

Em resumo, o poder normativo do Bacen tem respaldo na lei, mas deve ser exercido sem prejudicar o consumidor.

O exercício adequado daquele poder normativo contribuirá sobremaneira para explicitar limites à liberdade contratual, fixando-se condições mínimas do contrato de adesão e que garantam ao consumidor seus direitos básicos.

6.4 A ADMINISTRAÇÃO ESPECIAL E A LIQUIDAÇÃO EXTRAJUDICIAL DA