Na Lei de licitações n° 8666/93, o art. 22, § 3º167 define convite como sendo a
modalidade de licitação entre interessados do ramo pertinente ao seu objeto, cadastrados ou não, escolhidos e convidados em número mínimo de 3 (três) pela unidade administrativa, a qual afixará, em local apropriado, cópia do instrumento convocatório e o estenderá aos demais cadastrados na correspondente especialidade que manifestarem seu interesse com antecedência de até 24 (vinte e quatro) horas da apresentação das propostas.
No Decreto de Licitações n° 2745/98 aplicável à PETROBRAS, a definição da modalidade convite não vem acompanhada de previsão de extensão aos cadastrados que manifestem interesse em até 24h, e é de todo salutar que não tenha. Ocorre que, em virtude da necessidade de agilidade, a extensão a quaisquer interessados pode prejudicar o convite. Na prática, é cediço que muitas empresas que prestam maus serviços e estão cadastradas podem manifestar interesse em participar da licitação, tumultuando o certame.
167 Art.22. § 3o Convite é a modalidade de licitação entre interessados do ramo pertinente ao seu objeto,
cadastrados ou não, escolhidos e convidados em número mínimo de 3 (três) pela unidade administrativa, a qual afixará, em local apropriado, cópia do instrumento convocatório e o estenderá aos demais cadastrados na correspondente especialidade que manifestarem seu interesse com antecedência de até 24 (vinte e quatro) horas da apresentação das propostas.
Não há qualquer vício na participação do certame apenas dos convidados, impedindo a participação de outros interessados que manifestem-se até 24h antes do início da licitação168.
Nesse sentido, o silêncio do Regulamento de Licitações Simplificado da PETROBRAS foi eloqüente. Por outro lado, caso haja cadastro com empresas regularmente habilitadas a participar da licitação, certamente restará assegurado o direito de participar da modalidade convite, afinal o item 3.3., b, determina que na escolha da modalidade de licitação, dentre outros, o administrador leve em conta a participação ampla dos detentores da capacitação, especialidade ou conhecimento pretendidos.
De mais a mais, o mesmo regulamento disciplina que a licitação não será sigilosa, sendo públicos e acessíveis a todos os interessados os atos de seu procedimento. Nesse sentido, apesar de não estar obrigada a convidar todos os cadastrados, o administrador terá que justificar-se sobre a não emissão de convite aqueles que, já cadastrados, tenham demonstrado capacitação e especialidade pretendidos.
Importante salientar, ainda, que a empresa manterá registro cadastral de empresas interessadas na realização de obras, serviços ou fornecimentos para a Companhia. Para efeito da organização e manutenção do Cadastro de Licitantes, a PETROBRAS publicará, periodicamente, aviso de chamamento das empresas interessadas, indicando a documentação a ser apresentada, que deverá comprovar: a) habilitação jurídica; b) capacidade técnica, genérica, específica e operacional; c) qualificação econômico-financeira; d) regularidade fiscal.
A participação apenas de convidados não ofende quaisquer dos princípios da Administração Pública. No que toca ao princípio da publicidade, há um mínimo de publicidade sempre exigível em qualquer licitação. Aliás, o próprio Decreto em seu item 1.8.1. estabelece que a licitação não será sigilosa, sendo públicos e acessíveis a todos os
168 BINEMBOJM, Gustavo. Regulamentos simplificados de licitações das empresas estatais: o caso da
interessados os atos de seu procedimento. O texto do convite deve ser disponibilizado a todos os interessados dentro da repartição que estiver em vias de realizar a licitação. Além disso, todos os atos devem ser acessíveis ao púbico ainda que apenas em registro na internet, por período razoável de tempo.
O que deve estar sempre aberto a todos os interessados é a possibilidade de se registrarem no cadastro de fornecedores da empresa, desde que preencham os requisitos estabelecidos. Todos, assim, têm igual oportunidade de virem a ser participantes de licitações na empresa. Até porque o Decreto em seu item 5.6.2. exige que a cada novo convite, realizado para objeto idêntico ou assemelhado, a convocação será estendida a pelo menos mais uma firma dentre as cadastradas e classificadas no ramo pertinente. Isso garante rotatividade e impessoalidade.
Ora, se todos, sem exceção, têm possibilidade de se cadastrar junto à Companhia para fornecer bens ou serviços e, se dentre os cadastrados, todos virão a ser convidados, senão de uma só vez, ao menos pelo critério de rotatividade, não há qualquer ofensa aos princípios da impessoalidade ou isonomia.
Assim sendo, o regulamento simplificado, ao prever a publicidade e a possibilidade ampla de cadastro aos interessados, não fere os princípios constitucionais da impessoalidade, moralidade e eficiência.
O princípio da legalidade é observado ao seguir as diretrizes fixadas na norma legal aplicável às licitações no âmbito da PETROBRAS S/A (Decreto n° 2745/98); o princípio da moralidade não pode ser tido como violado, simplesmente em razão da não aplicação da Lei nº 8666/93. Vê-se que o mesmo resta respeitado em virtude do apego aos critérios técnicos e objetivos previstos em lei, na determinação das empresas que participam das licitações.
O princípio da transparência, que é corolário do princípio da publicidade, resta observado ainda que as comunicações podem e devem sejam feitas de forma simplificada,
direcionada aos interessados. Ressalte-se, nesse ponto, a inaplicabilidade da Lei nº 8666/93, devendo ser observada, por oportuno, que a finalidade da norma prevista no Decreto 2745/98 é justamente garantir a celeridade do processo, com o máximo de cuidado aos interessados em participar do certame, uma vez que a existência do cadastro prévio, justamente, para se assegurar a lisura do procedimento de escolha, que se perfaz por critérios técnicos e objetivos. Há, ademais, norma legal impondo a convocação daqueles que são cadastrados e não foram chamados antes (item nº 5.6.2, Decreto nº 2745/98169), a fim de garantir lisura e amplas
chances de competição às empresas interessadas.
O princípio da impessoalidade impõe o afastamento de condutas permeadas pelo subjetivismo, o que, certamente, ocasionaria favoritismos no âmbito da Administração Pública. O julgamento objetivo das propostas é prova da regularidade do procedimento. Como reforço à tese, o edital de licitação disciplina quais os critérios objetivos que devem ser utilizados para selecionar as empresas convidadas, o que permite aferir a regularidade do certame, a impessoalidade do ato e conferir eficiência e rapidez na contratação.