Simülasyon

Na Espanha o documento de autodeterminação recebeu o nome de instrucciones previas. O interesse por regulamentar o instituto surgiu por iniciativa da Associación Pro Derecho a Morir Dignamente que, em 1986, elaborou um modelo do documento, que anos depois, após intensa discussão, foi incluída no ordenamento jurídico espanhol.19

O Código de Ética Médica espanhol, cuja lei vigora desde 1999, já demonstrou indícios de regulamentação das instrucciones previas, vez que seu art. 27 estabelece que quando o estado do paciente não lhe permitir tomar decisões quanto aos procedimentos médicos, a equipe médica deverá respeitar e valorar os desejos manifestados anteriormente pelo paciente, assim como seus representantes e responsáveis legais.20

Todavia, o marco inicial legislativo foi decretado apenas uma década e meia mais tarde, no ano 2000, com o advento da Convenção sobre os Direitos do Homem e a Biomedicina na Espanha, ou Convênio de Oviedo, como é mais conhecida a convenção.

O Convênio de Oviedo, em seu art. 9.º estabeleceu que deverá ser considerada a vontade do paciente, que tenha se manifestado anteriormente sobre uma intervenção médica, caso no momento da intervenção esteja incapacitado de expressar o seu desejo.

O Convênio ganhou grande importância por reconhecer o direito do paciente à autodeterminação, considerando que em razão da constante evolução do conhecimento e da tecnologia biomédica novos procedimentos possam ser desenvolvidos, fazendo com que as determinações constantes na manifestação de vontade percam validade. Outro ponto que merece destaque é o fato de ter sido o primeiro documento legislativo internacional que vinculou juridicamente os países que o subscreveram, ainda que seja necessária a edição de normas específicas para cada país.

Contudo, mesmo com a previsão das instrucciones previas no ordenamento jurídico espanhol, as diretivas precisaram ser normatizadas, por meio de leis locais com vigência e competência relacionada a cada uma das comunidades autônomas espanholas. Andaluzia, Aragón, Catambria Extremadura, Galícia, La Rioja, Madrid, Navarra e Valencia, são algumas

19 _{CANTERO MARTÍNEZ, Josefa. La autonomia del paciente: del consentimiento informado al testamento} vital. Albacete: Bomarzo, 2005.

20 _{ESPAÑA. Organización Médica Colegial. Código de Etica y Deontología Médica. Madrid, 10 set. 1999.} Disponível em: < http://www.unav.es/cdb/ccdomccedm1999.html>. Acesso em: 2 jun. 2014 - Art. 27: “[…] y cuando su estado no le permita tomar decisiones, el médico tendrá en consideración y valorará las indicaciones anteriores hechas por el paciente y la opinión de las personas vinculadas responsables.”

comunidades autônomas que regularam o instituto, cujas disposições legais guardaram as linhas mestras, mas também apresentam grandes distinções21_{, as quais são destacadas:}

a) existe um total de 16 (dezesseis) comunidades autônomas que regulamentaram o tema, sendo que 11 (onze) comunidades utilizam a nomenclatura voluntades antecipadas e somente 5 (cinco) fazem uso do termo instrucciones previas;

b) a Andaluzia, Navarra e Valencia estabelecem que a legitimidade para elaboração do documento está restrita ao discernimento, permitindo sua elaboração por pacientes menores de idade;

c) a norma editada em Madrid faz distinção entre instrucciones previas e mandato duradouro, enquanto que a legislação de Navarra diferencia entre as declarações prévias para o fim da vida e as Diretivas Antecipadas de Vontade;

d) todas as comunidades exigem a forma escrita e anexadas ao prontuário do paciente, bem como a existência de procurador ou representante;

e) um percentual considerável das comunidades permitem ao outorgante dispor sobre temas como doação de órgãos e destino do cadáver.22

Sobre este assunto, grande parte da doutrina brasileira considera que disposições sobre doação de órgãos e destino do corpo, após o falecimento, são temas estranhos às Diretivas Antecipadas de Vontade, devendo ser dispostos em documento próprio.

Apenas dois anos depois, no final de ano de 2002, foi editada a ley 41/200223, que dedicou seu art. 11, dotado de cinco itens, às instrucciones previas. A norma se preocupou em estabelecer as linhas gerais do instituto, consignando que as instrucciones previas são destinadas à equipe médica, manifestando a vontade do subscritor a não ser submetido a tratamentos fúteis que busquem prolongar sua vida de modo artificial. Essa lei reafirmou a possibilidade do outorgante dispor sobre doação de órgãos e sobre o destino de seu corpo, após seu falecimento. A lei ainda permite ao declarante nomear um representante, um procurador para saúde, por meio de um mandato duradouro, bem como a revogação do documento a qualquer tempo.

21 _{LEÃO, Thales Prestrêlo Valadares. Da (im)possibilidade do testamento vital no ordenamento jurídico} brasileiro. Jus Navigandi, Teresina, ano 18, n. 3626, 5 jun. 2013. Disponível em: <http://jus.com.br/artigos/24638>. Acesso em: 23 jun. 2014.

22 _{PENALVA, Luciana Dadalto. As contribuições da experiência estrangeira para o debate acerca da} legitimidade do testamento vital no ordenamento jurídico brasileiro. In: CONGRESSO NACIONAL DO CONPEDI, 17, 2008, Brasília. Anais .... Brasília, DF: CONPEDI, 2008. p. 516-538.

23 _{ESPAÑA. Ley n. 41, de 14 de noviembre de 2002. Boletín Oficial del Estado, Madrid, 14 nov. 2002, n. 274,} p. 40126-10132. Disponível em: <http://civil.udg.es/normacivil/estatal/persona/pf/L41-02.htm#C4>. Acesso em: 23 jun. 2014.

A forma escrita é obrigatória na constituição das instrucciones previas, porém poderá ser utilizado instrumento público ou privado, caso seja feita a opção por instrumento público será facultada a escolha de elaboração perante notário, em Cartório; ou por meio do Registro Nacional ou da Administração Pública, na eventualidade de se escolher a confecção por instrumento privado será obrigatória a participação de 3 (três) testemunhas.24

A lei é expressa ao estabelecer que não são admitidas disposições que contrariem o ordenamento jurídico, assim como as práticas contrárias à vontade do outorgante.

A Ley n. 41/2002 dispõe sobre a conjunção do critério etário ao discernimento para atribuir legitimidade ao autor das instrucciones previas, sendo assim menores de idade não podem elaborar o mencionado documento, opostamente ao que algumas comunidades autônomas estabelecem em suas legislações. Contudo a lei reitera a obrigatoriedade do documento ser anexado ao prontuário do paciente.25

Passados alguns anos, viu-se a necessidade de regulamentar o item 526, do art. 11 da Ley 41/2002, foi então editado o Decreto 124/200727, que estabeleceu a criação do Registro Nacional de Instrucciones Previas e do arquivo de dados de caráter pessoal.28

O Decreto estabeleceu que o acesso ao Registro Nacional de Instrucciones Previas será restrito ao subscritor das instrucciones previas, seu representante legal, ou terceiro designado pelo outorgante para este fim; aos responsáveis pelos registros autônomos; e às pessoas que a autoridade sanitária da comunidade autônoma correspondente ou o Ministerio de Sanidad y Consumo designar.29

O paciente, em comunidades autônomas em que não houve regulamentação do instituto, deverá recorrer à autoridade de sua comunidade, requerendo que seu documento de instrucciones previas seja remetido ao Registro Nacional, onde será feito uma inscrição provisória e, posteriormente, a devida notificação de tal inscrição à comunidade autônoma

24 _{DADALTO, Luciana. Testamento vital. 2. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2013.}

25 _{LEÃO, Thales Prestrêlo Valadares. Da (im)possibilidade do testamento vital no ordenamento jurídico} brasileiro. Jus Navigandi, Teresina, ano 18, n. 3626, 5 jun. 2013. Disponível em: <http://jus.com.br/artigos/24638>. Acesso em: 23 jun. 2014.

26 _{ESPAÑA. Ley n.º 41, de 14 de noviembre de 2002. Boletín Oficial del Estado, Madrid, 14 nov. 2002, n. 274,} p. 40126-10132. Disponível em: <http://civil.udg.es/normacivil/estatal/persona/pf/L41-02.htm#C4>. Acesso em: 23 jun. 2014 - ”5. Con el fin de asegurar la eficacia en todo el territorio nacional de las instrucciones previas manifestadas por los pacientes y formalizadas de acuerdo con lo dispuesto en la legislación de las respectivas Comunidades Autónomas, se creará en el Ministerio de Sanidad y Consumo el Registro nacional de instrucciones previas que se regirá por las normas que reglamentariamente se determinen, previo acuerdo del Consejo Interterritorial del Sistema Nacional de Salud.”

27 _{Id. Real Decreto n.º 124/2007, de 02 de febrero de 2007. Boletín Oficial del Estado, Madrid, 15 fev. 2007, n.} 40, p. 6591-6593. Disponível em: <http://www.boe.es/boe/dias/2007/02/15/pdfs/A06591-06593.pdf>. Acesso em: 24 jun. 2014.

28 _{DADALTO, op. cit.} 29 _{LEÃO, op. cit.}

correspondente. A execução do documento é obrigatória, a atuação da equipe médica é vinculada ao conteúdo do documento, independentemente da comunidade autônoma a que o paciente pertencer.30