Hasar Kavramı

Birçok kanun ve yönetmelikte hasar kelimesi kullanılmasına rağmen bu kavram hakkında herhangi bir tanımlama yapılmamış, hangi durum ve olayları kapsadığı belirtilmemiştir.

Hasar TDK’da115; “Herhangi bir olayın yol açtığı kırılma, dökülme, yıkılma

gibi zarar” şeklinde tanımlanmış Arapça kökenli bir kelimedir. TBK’ya göre hasar

kavramı ise genel hatlarıyla, sözleşmenin kurulmasından satışa konu eşyanın zilyedliğinin devredilmesine, konumuz özelinde tüketiciye, taşıyıcı dışındaki üçüncü kişiye, tüketicinin belirlediği taşıyıcıya teslim edilmesine116

kadarki zaman diliminde, satıcıya kusur atfedilemeyecek sebeplerden ötürü eşyanın yok olması, kötüleşmesi, zarara uğraması ve bu sebeplerle satışa konu eşyanın alıcıya teslim edilememesi veya daha az değerde bir eşyanın teslim edilebilmesi şeklinde

115 _{Güncel Türkçe Sözlük, Ara: Hasar, (çevrimiçi) https://sozluk.gov.tr/, e.t.: 22.05.2020.}

35

tanımlanabilir117

. Bu tanımlamada dikkat edilmesi gereken nokta, hasarın her türlü zarar ve yok olmayı kapsamadığı sadece satıcıya kusur atfedilemeyecek sebeplerden ötürü meydana gelen zarar ve yok olmayı kapsadığıdır. Eğer satıcıya atfedilebilecek bir kusurdan ötürü eşya zarara uğradı veya yok olduysa bu durum teknik anlamda hasar olarak nitelendirilemez ve bu durum kusurlu imkansızlığı düzenleyen TBK m. 112 hükmünün uygulanmasını gündeme getirir.

Yargıtay’ın bir kararında118

belirttiği gibi satış sözleşmesinde zarara uğrayacak veya yok olacak şey satışa konu olan eşyadır.

Gümüş’e119

göre ise kanun lafzından ötürü hasarın sadece eşya nezdinde olacağı izlenimini oluşsa da TBK m. 208 ile TBK m. 136 hükümlerinin sistematik bağlantısından120

hareketle eşya hasarına dayanmayan imkansızlık hallerinde de (örneğin ihracat yasağı gibi hukuki imkansızlık halleri) satıcıya kusur atfedilemeyeceği için TBK m. 208 hükmünün uygulanması gerekir.

Hasarın geçişi kavramı, satıcıya yüklenemeyen sebeplerle malın yok olması veya zarara uğraması nedeniyle imkansızlaşan teslim borcu karşısında, bedel ödeme borcunun risklerine kimin katlanacağının tespitiyle ilgilidir. Bu sebeple satış sözleşmesinde hasar sorununun, borca ilişkin hasarın geçişiyle ilgili olduğu söylenebilir. Aynı zamanda dikkat edilmesi gereken nokta hasarın geçişinin,

117 _{Turgut Akıntürk, Satım Akdinde Hasarın İntikali, Ankara Üniversitesi Hukuk Fakültesi}

Yayınları No: 212, Sevinç Matbaası, Ankara, 1966, s. 6; Murat Oruç, Satış Sözleşmesinde Riskin Geçişi, İstanbul, Vedat Kitapçılık, 2015, s. 7 vd.; Hayrunnisa Özdemir “ Satış Sözleşmesinde Yarar ve Hasarın İntikali”, 6098 Sayılı Türk Borçlar Kanunu Hükümlerinin Değerlendirilmesi Sempozyumu, 3- 4 Haziran 2011, Prof. Dr. Cevdet Yavuz’a Armağan, MÜHFFAD Özel Hukuk Sempozyumu Özel Sayısı, Ankara, Turhan Kitabevi, 2011, 359-379, s. 361, (Kıs.: Yarar ve Hasar); Zevkliler ve Gökyayla, a.g.e., s. 44.

118 _{Yarg. HGK, 4.11.1957 T., 8-32 E., 28 K. (Kazancı Mevzuat ve İçtihat Programı).}

119 _{Mustafa Alper Gümüş, Borçlar Hukuku Özel Hükümler (İsimsiz Sözleşmeler Teorisi, Satış,} Mal Değişimi, Bağışlama, Kira, Eser, Vekalet, Kefalet), Gözden Geçirilmiş ve Yenilenmiş 4. Baskı, İstanbul, Filiz Kitabevi, 2019, s. 34.

36

sözleşmenin kurulmasıyla ifa edilmesi zaman aralığında söz konusu olabileceği, sözleşme kurulmadan önce hasarın doğmayacağıdır121

.

Hasar kavramını eşyaya ilişkin hasar (geniş anlamda hasar) ve borca ilişkin

hasar (dar anlamda hasar) alt başlıklarında inceleyebiliriz. 2.1.1.1. Eşyaya İlişkin Hasar

Öğretide geniş anlamda hasar olarak da ifade edilen eşyaya ilişkin hasar; bir borç ilişkisinin konusunu oluşturmayan üzerinde ayni hak kurulan bir eşyanın kırılması, bozulması, parçalarına ayrılması gibi sebeplerle eşyada meydana gelen hasarın ekonomik ve hukuki sonuçlarına kimin katlanacağıyla ilgilidir122

. Eşyaya ilişkin hasar kavramı eşya üzerindeki hakka ilişkin olup eşya hukukuyla ilgilidir ve hasar kelimesinin sözlük anlamıyla da uyumludur123.

Kaynağını Roma Hukuku’ndan alan casum sentit dominus ilkesine göre eşyaya ilişkin hasara eşyanın maliki katlanır124

. Eşyaya ilişkin hasarda yok olma, bozulma veya kötüleşmenin herhangi bir kimsenin kusurundan veya sorumlu olacağı bir sebepten doğup doğmamasının bir önemi yoktur125

. Örneğin, bir iş yerinin, tarlanın sel sebebiyle sular altında altında kalması, değerli eşyaların hırsızlar

121 _{Emrah Kulaklı, Taşınmaz Satışında Hasarın Geçişi, TAAD, Yıl:7, Sayı:29, 2017, 113-133, s.116.}

122 _{Sabah Altay, Satım Sözleşmesinde Hasarın Geçişi, İstanbul, 2008, s. 4; Gümüş, a.g.e., s. 30;}

Akıntürk, a.g.e., s. 62-63.

123 _{Hansu, a.g.e., s. 6; Akıntürk, a.g.e., s. 21, 62; Hakan Acar, Uluslararası Satışlarda Hasar} Riskinin Geçişi, 1. Baskı, İstanbul, Kazancı Hukuk Yayınevi, 2009, s. 3; Cevdet Yavuz / Faruk Acar / Burak Özen, Borçlar Hukuku Dersleri (Özel Hükümler), 11. bs., İstanbul, Beta Yayıncılık, 2019, s. 34; Özdemir, Yarar ve Hasar, s. 360; Yenice, a.g.e, s. 49.

124 _{Altay, a.g.e., s. 5; Yeşim Atamer, “Satım Sözleşmesinde Hasarın İntikali Anı Hukuk Tarihi,}

Karşılaştırmalı Hukuk ve Milletlerarası Hukuk Açısından BK m. 183’ün Farklı Okunması Gereği”, Prof. Dr. M. Kemal Oğuzman’a Armağan, İstanbul, 2000, 131-167, s. 132, (Kıs.: Oğuzman’a Armağan); Gümüş, a.g.e., s. 30.

37

tarafından çalınması, evin depremde yıkılması sonucu meydana gelen hasarlara da kendi dikkatsizliği sebebiyle aracını bariyerlere çarparak yol açtığı hasara da malik katlanacaktır.

Eşya üzerinde doğrudan hakimiyet kuran malikin doğal olarak da katlanmakla yükümlü olduğu eşyaya ilişkin hasar kapsamında telef olan, değeri azalan eşya, herhangi bir borç ilişkisinin konusunu oluşturmamaktadır bu sebeple de hasarın geçişinden bahsedilemeyecektir126

. Aynı zamanda eşyaya ilişkin hasara daima malik katlandığı için de hasarın geçişi söz konusu olmayacaktır127

. Bu sebeple hasarın geçişi kavramı ile aslında borca ilişkin hasar128

kastedilmektedir. 2.1.1.2. Borca İlişkin Hasar

Öğretide129

dar anlamda hasar olarak da ifade edilen borca ilişkin hasar; sözleşmeden doğan borç ilişkilerinde, sözleşmenin kurulmasıyla ifanın tamamlanması arasındaki aşamada, beklenmeyen hal sebebiyle ifanın imkansızlaşması halinde ortaya çıkan olumsuz sonuçlara kimin katlanacağı ile ilgilidir130.

Borca ilişkin hasardan söz edebilmek için öncelikle bir borç ilişkisi mevcut olmalıdır131_{. Bu sebeple bu tür hasara borca ilişkin hasar denilmektedir}132

. Bu durum

126 _{Oruç, a.g.e., s. 10.}

127 _{Oruç, a.g.e., s. 10.}

128 _{Bkz.: aş. İkinci Bölüm 1.1.2.}

129 _{Özdemir, Yarar ve Hasar, s. 361; Akıntürk, a.g.e., s. 15, 62; Gümüş, a.g.e., s. 30; Hansu , a.g.e.,}

s. 6; Yavuz, Acar ve Özen, a.g.e., s. 32; Acar, a.g.e., s. 3.

130 _{Haluk Tandoğan, Özel Borç İlişkileri, C. I/I, 1988, s. 106; Akıntürk, a.g.e., s. 24; Özdemir, Yarar} ve Hasar, s. 360; Gümüş, a.g.e., s. 31; Altay, a.g.e., s. 10; Acar, a.g.e., s. 4; Kübra Yetiş-Şamlı, “Borçlar Kanunu ve CISG Çerçevesinde Hasarın İntikali”, İÜHFM, C. 65, S. 1, 2007, s. 305 (Kıs.: Hasarın İntikali).

38

aynı zamanda borca ilişkin hasarı eşyaya ilişkin hasardan ayırır zira eşyaya ilişkin hasardan bahsedilmek için illa ki bir borç ilişkisinin mevcudiyeti aranmamaktadır133

. Borca ilişkin hasar, sözleşmeden doğan borç ilişkilerinde kusursuz olarak ifanın imkansızlaşmasıyla borcun sona ermesi halinde diğer tarafın borcunu ifayla yükümlü olup olmadığı sorunuyla ilgilidir. Sözleşmenin her iki tarafı için de risk barındıran bu durum genellikle satıcı açısından; kendi borcu sona erse bile bedeli talep etme hakkını kaybetmiş olma, alıcı açısından ise; satışa konu malı hiç veya sözleşmeye uygun olarak elde edememiş olsa bile bedeli ödemekle yükümlü olmak şeklinde ortaya çıkar134

.

Öğretide borca ilişkin hasar da edim hasarı ve karşı edim hasarı alt başlıklarında incelenmiştir.

Edim hasarı; sözleşmeden doğan borç ilişkilerinde sözleşmenin kurulmasıyla ifanın tamamlanması arasındaki aşamada edimin borçluya kusur atfedilemeyecek şekilde yok olması veya zarara uğraması halinde, alacaklının yine de edimin yerine getirilmesini veyahut yerine getirilemeyen edim yerine tazminat talep edip edemeyeceğiyle ilgilidir135.

Karşı edim hasarı; tam iki tarafa borç yükleyen sözleşmelerde sözleşmenin kurulmasıyla ifanın tamamlanması arasındaki zaman aralığında borcun ifasının beklenmeyen hal sebebiyle imkansızlaşması durumunda satıcının borcundan kurtulmasıyla birlikte -edim hasarı alacaklıya geçtiği zaman-, alacaklının kendi edimini ifa edip etmeyeceğiyle ilgilidir136

.

132

Özlem Söğütlü Erişgin, Tarihsel ve Dogmatik Açıdan Periculum Est Emptoris (Hasar Alıcıya Aittir), Ankara, Seçkin Yayıncılık, 2010, s. 19-20; Akıntürk, a.g.e., s. 24.

133

Oruç, a.g.e., s. 16.

134 _{Yenice, a.g.e., s. 53.}

135 _{Aydoğdu ve Kahveci, a.g.e., s. 67; Özdemir,Yarar ve Hasar, s. 359; Gümüş, a.g.e., s. 31; Eren,} a.g.e., s. 49.

39