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4.8.1. O direito francês

O artigo 2.236, do Código de Napoleão, veda a aquisição pela usucapião do possuidor precário e de simples detentor. Assim, nem todos os bens são suscetíveis da usucapião: os sujeitos ao domínio público, os inalienáveis, os pertencentes ao patrimônio histórico e a propriedade literária516. Por seu turno a posse, como regra, deve ser livre de quaisquer vícios517.

516

“Artigo 2226 – Não pode ser adquirido por prescrição o domínio das coisas que não estão no comércio.”

517 _{“Artigo 2229 - Para poder adquirir por prescrição é necessário uma posse continua e não interrompida, pacífica, pública, não} equívoca e a título de proprietário.”

Quanto ao tempo, destacam-se duas situações. O artigo 2262518 apresenta-nos o prazo de 30 (trinta) anos, dispensando o justo título, mas complementando-se com os requisitos do artigo 2229. Já o artigo 2265519, reduz o prazo para 20 (vinte) anos entre ausente e 10 (dez) anos entre presentes, mas exige os requisitos específicos do justo título e da boa-fé. A boa-fé para os franceses é sempre presumida520 e deverá existir no momento da aquisição521, bem como o justo título constitui um documento que poderia transmitir a propriedade de forma plena.

Um dos fundamentos da usucapião é a posse continuada por certo tempo, o estado de aparência surge, nessa hipótese, como base para um direito.

4.8.2. O direito português

O Código Civil português prevê a usucapião em seu Livro III, Direito das Coisas, Título I, Da Posse, Capítulo VI, Usucapião. Na Seção I, do referido Capítulo, o legislador português definiu a usucapião522 e trouxe disposições gerais a serem aplicadas no referido instituto. A usucapião é então modo de aquisição da propriedade e seus efeitos retroagem a data do início da posse523. Nem todos os

518

“Artigo 2262 - Todas as ações quer reais, quer pessoais, prescrevem em trinta anos, sem que aquele que alega esta prescrição esteja obrigado a apresentar um título ou sem que lhe possa alguém opor exceção inferida da má-fé.”

519

“Art. 2265 – Aquêle que adquirir de boa-fé e por justo título um imóvel, adquirirá a propriedade dele, por prescrição, em dez anos, se o verdadeiro proprietário habitar na jurisdição da corte real [hoje côrte de apelação] nos limites da qual o imóvel está situado: e em vinte anos, se estiver domiciliado fora da respectiva jurisdição”.

520

“Art. 2268 – A boa-fé é sempre presumida, e cabe àquele que alega a má-fé, prová-la.” 521

“Art. 2269 – Basta que a boa-fé tenha existido no momento da aquisição.”

522 _{“Artigo 1287° - A posse do direito de propriedade ou outros direitos reais de gozo, mantida por certo lapso de tempo, faculta} ao possuidor, salvo disposição em contrário, a aquisição do direito a cujo exercício corresponde a sua actuação: é o que se chama usucapião”.

bens podem ser adquiridos pela usucapião, excluem-se a servidões prediais não aparentes e os direitos de uso e habitação524.

No caso português, para os bens imóveis há 3 (três) situações previstas que variam conforme seus requisitos: posse com justo título e registro525, posse com registro de mera posse526 e posse sem registro527. A posse, entretanto, deverá ser constituída sem os vícios da clandestinidade e da violência528.

4.8.3. O direito espanhol

O Código Civil Espanhol em seu Livro Terceiro, Dos modos de adquirir a propriedade, em sua disposição preliminar afirma em seu artigo 609 que se pode adquirir a propriedade por meio da prescrição529. Mas, é no Livro IV, Das obrigações e contratos, Título XVIII, Da prescrição, Capítulos I, Disposições gerias e II, Da

524 _{“Artigo 1293° - Não podem adquirir-se por usucapião:} a) As servidões prediais não aparentes; b) Os direitos de uso e de habitação.”

525 _{“Artigo 1294° - Havendo título de aquisição e registo, a usucapião tem lugar:}

a) quando a posse, sendo de boa-fé, tiver durado por dez anos, contados desde a data do registo; b) quando a posse, ainda que de má-fé, houver durado quinze anos contados da mesma data”. 526 _{“Artigo 1295°}

1.Não havendo registo do título de aquisição, mas registo de mera posse, a usucapião tem lugar:

a) Se a posse tiver continuado por cinco anos, contados da data do registo, e for de boa-fé; b) Se a posse tiver continuado por dez anos, a contar da mesma data, ainda que não seja de boa-fé.

2. A mera posse só é registada em vista de decisão final proferida em processo de justificação, nos termos da lei registal, na

qual se reconheça que o possuidor tem possuído pacífica e publicamente por tempo não inferior a cinco anos”. 527

“Artigo 1296° ´Não havendo registo do título nem da mera posse, a usucapião só pode dar-se no termo de quinze anos, se aposse for de boa-fé, e de vinte anos, se for de má-fé”.

528

“Artigo 1297° - Se aposse tiver sido constituída com violência ou tomada ocultamente, os prazos só começam a contar-se desde que cesse a violência ou a posse se torne pública”.

529

“ Artículo 609. La propiedad se adquiere por la ocupación. (…)

prescrição do domínio e demais direitos reais, é que se situa a usucapião530. As prescrições aquisitiva e extintiva são tratadas nas disposições gerais, da mesma maneira531. Quanto aos bens passíveis de aquisição pela usucapião, o direito espanhol, afirma que são suscetíveis todas as coisas que estão no comércio532.

A primeira espécie de usucapião relativo à bem imóvel prevista no Código Civil espanhol é a ordinária533 cujos requisitos são o justo título534, devidamente provado535, verdadeiro e válido536, a boa-fé537 e o lapso temporal de 10 (dez) anos entre presentes e 20 (vinte) anos entre ausentes538. Assim, a causa da convicção de ser o verdadeiro dono só pode ser a aquisição de um não domínio, “ad exemplum”, um contrato de compra e venda.

A usucapião extraordinária apresenta-se com a extensão do lapso temporal, 30 (trinta) anos, entre presente ou ausentes, mas com a dispensa do justo título e da boa-fé, com exceção das servidões prediais539.

530

Artigos 1903/1960. 531

“Artículo 1.930. Por la prescripción se adquieren, de la manera y con las condiciones determinadas en la ley, el dominio y demás derechos reales. También se extinguen propio modo por la prescripción los derechos y las acciones, de cualquier clase que sean”.

532

“Artículo 1936. Son susceptibles de prescripción todas las cosas que están en el comercio de los hombres”.

533 _{“Artículo 1940. Para la prescripción ordinaria del dominio y demás derechos reales se necesita poseer las cosas con buena} fe y justo título por el tiempo determinado en la ley”.

534

“Artículo 1.952. “Entiéndese por justo título el que legalmente baste para transferir el dominio o derecho real de cuya prescripción se trate”.

535 _{“Artículo 1.954. el justo título debe probarse: no se presume nunca”.} 536

“Artículo 1953. El Título para la prescripción ha de ser verdadero y válido”. 537

“Artículo 433. Se reputa poseedor de buena fe al que ignora que en su título o modo de adquirir exista vicio que lo invalide. Se reputa poseedor de mala fe al que se halla en el caso contrario”, e “Artículo 1950. La buena fe del poseedor consiste el la creencia de que la persona de quien recibió la cosa era dueño de ella, y podía transmitir su dominio”.

538

“Artículo 1957. El domínio y demás derechos reales sobre bienes inmuebles se prescriben por la posesión durante diez años entre presentes y veinte entre ausentes, con buena fe y justo título”.

539

“Artículo 1.959. Se prescriben también el domino y demás derechos reales sobre los bienes inmuebles por su posesión no interrumpida durante treinta años, sin necesidad de título ni de buena fe, y si distinción entre presentes y ausentes, salvo la excepción determinada en el artículo 539.”

Capítulo V

O DIREITO DE SUPERFÍCIE E A POSSE TRABALHO

Verificou-se em nosso ordenamento jurídico a reintegração do direito de superfície com uma nova perspectiva, atendendo às razões de ordem sociológica, bem definidas na Carta Constitucional através dos princípios da função social da posse e da propriedade, influenciado pela posse-trabalho, razão da análise que passaremos a fazer.